【文章內(nèi)容簡介】 ,〔二〕與資產(chǎn)信托(x236。ntuō)對接的銀行理財產(chǎn)品法律構(gòu)造,28,第二十八頁，共五十七頁。,五、與資產(chǎn)信托(x236。ntuō)對接的銀行理財產(chǎn)品,〔二〕與資產(chǎn)信托對接的銀行(y237。nh225。ng)理財產(chǎn)品法律構(gòu)造 核心交易環(huán)節(jié) 發(fā)行理財產(chǎn)品 他益資產(chǎn)信托的設立 理財產(chǎn)品投資者獲得信托受益權(quán) 理財產(chǎn)品兌付,29,第二十九頁，共五十七頁。,五、與資產(chǎn)(zīchǎn)信托對接的銀行理財產(chǎn)品,〔三〕理財產(chǎn)品投資者的法律地位 理財產(chǎn)品投資者如何成為資產(chǎn)信托的受益人——設立他益信托類型的資產(chǎn)信托 委托人和信托公司設立的資產(chǎn)信托為他益信托，使理財產(chǎn)品投資者成為信托受益人。 商業(yè)銀行作為理財產(chǎn)品投資者的代理人，將理財資金交付給信托公司，并由信托公司交付給資產(chǎn)信托之委托人，理財產(chǎn)品投資者付出對價獲取信托受益權(quán)〔理財產(chǎn)品投資者是否共有一個信托受益權(quán)？〕。 不適用?信托公司集合資金信托方案管理方法?。 理財產(chǎn)品的投資者是否應當是集合資金信托方案所規(guī)定的“合格投資者〞？ 銀監(jiān)發(fā)[2021]111號文?關于進一步標準銀信合作有關事項的通知?規(guī)定，銀信合作投資于權(quán)益類金融(jīnr243。ng)產(chǎn)品或具有權(quán)益類特征的金融(jīnr243。ng)產(chǎn)品的，理財產(chǎn)品投資者必須是 “合格投資者〞。,30,第三十頁，共五十七頁。,五、與資產(chǎn)信托對接(du236。 jiē)的銀行理財產(chǎn)品,〔四〕信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬 信托設立后，信托財產(chǎn)歸屬于誰？換而言之，以所有權(quán)設立信托是否必須將所有權(quán)移轉(zhuǎn)給受托人？以債權(quán)設立信托是否必須將債權(quán)移轉(zhuǎn)給受托人？ ?信托法?第2條規(guī)定，“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己(z236。jǐ)的名義，為受益人的利益或特定目的，進展管理或者處分的行為。〞信托設立后，信托財產(chǎn)歸屬于誰？我國信托法的規(guī)定不明確。 實務做法：使信托財產(chǎn)在法律上歸屬于受托人，并使之區(qū)別于受托人的自有資產(chǎn)。,31,第三十一頁，共五十七頁。,五、與資產(chǎn)信托對接(du236。 jiē)的銀行理財產(chǎn)品,〔五〕資產(chǎn)信托對接的銀行理財產(chǎn)品所受的政策限制 2021年12月14日銀監(jiān)會發(fā)布?關于進一步標準銀信合作有關事項的通知?〔[2021]111號文〕規(guī)定：“銀信合作理財產(chǎn)品不得投資于理財產(chǎn)品發(fā)行銀行自身的信貸資產(chǎn)或票據(jù)資產(chǎn)。〞 理論中的變通方式： 設立單一資金信托，用于購置非理財產(chǎn)品發(fā)行銀行轉(zhuǎn)讓的信貸資產(chǎn)或票據(jù)資產(chǎn)。 限制理財產(chǎn)資金投資于信貸資產(chǎn)： 2021年12月3日銀監(jiān)會發(fā)布?關于進一步標準銀行業(yè)金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務的通知?〔銀監(jiān)發(fā)[2021]111號文〕規(guī)定：“銀行業(yè)金融機構(gòu)應當嚴格遵守信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和銀信合作業(yè)務的各項規(guī)定，不得使用理財(lǐ c225。i)資金直接購置信貸資產(chǎn)〞。,32,第三十二頁，共五十七頁。,五、與資產(chǎn)信托對接(du236。 jiē)的銀行理財產(chǎn)品,〔五〕資產(chǎn)信托對接的銀行理財產(chǎn)品所受的政策限制 限制理財資金投資于銀行票據(jù)資產(chǎn)： 銀監(jiān)發(fā)[2021]76號?中國銀監(jiān)會關于印發(fā)王華慶紀委書記在商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)管座談會上講話的通知?指出：“局部銀行將銀行票據(jù)融資排除在信貸資產(chǎn)之外，不經(jīng)過(jīnggu242。)信托公司直接將理財產(chǎn)品投資于銀行票據(jù)資產(chǎn)，違背了銀監(jiān)會關于?關于進一步標準銀行業(yè)金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務的通知?的規(guī)定。〞“商業(yè)銀行應及時糾正此類問題〞。 理論中的新形式： 商業(yè)銀行不利用信托通道，以理財資金受讓企業(yè)未貼現(xiàn)商業(yè)票據(jù)的受益權(quán)〔銀行承兌或商業(yè)承兌的未貼現(xiàn)商業(yè)票據(jù)〕，要求企業(yè)將票據(jù)質(zhì)押給銀行。 金融創(chuàng)新中，法律構(gòu)造設計極重要，必須靈敏掌握運用法律和監(jiān)管政策。,33,第三十三頁，共五十七頁。,六、非銀信合作(h233。zu242。)理財產(chǎn)品法律構(gòu)造,〔一〕交易形式不斷調(diào)整或創(chuàng)新 交易形式的調(diào)整是為了適應監(jiān)管規(guī)章不斷更新。 理財產(chǎn)品迅猛開展引發(fā)監(jiān)管部門對銀行理財產(chǎn)品進展(j236。nzhǎn)了頻率高、范圍廣的監(jiān)管和調(diào)控。 據(jù)不完全統(tǒng)計，涉及相關標準性文件即有50余項，自2021年至今，各種通知、窗口指導頻繁下發(fā)。 一個監(jiān)管規(guī)定出臺，銀行那么需要針對監(jiān)管規(guī)定對交易形式進展調(diào)整，對已有的法律文本進展修改。,34,第三十四頁，共五十七頁。,六、非銀信合作(h233。zu242。)理財產(chǎn)品法律構(gòu)造,〔二〕 委托貸款形式的法律構(gòu)造與法律關系 委托理財法律關系 委托貸款法律關系 理財本金和收益的兌付 為什么會出現(xiàn)這種形式？ 銀監(jiān)會對信托公司融資類銀信合作業(yè)務實行余額管理，即融資業(yè)務余額占銀信合作余額的比例不超過30% 法律設計中關注的問題： 理財產(chǎn)品發(fā)行銀行作委托人？理財產(chǎn)品投資者作委托人？ 以理財產(chǎn)品發(fā)行銀行所屬分支機構(gòu)或其他銀行作為(zu242。w233。i)受托人？ 繞開信托開展委托貸款理財業(yè)務，屬于“躲避銀信合作監(jiān)管新規(guī)〞的理財形式， “商業(yè)銀行不得群眾化的客戶發(fā)行標準化的理財產(chǎn)品來發(fā)放所謂的委托貸款，進展變相的監(jiān)管套利。〞——銀監(jiān)發(fā)[2021]76號,35,第三十五頁，共五十七頁。,六、非銀信合作理財產(chǎn)品法律(fǎlǜ)構(gòu)造,〔三〕 信托受益權(quán)受讓形式(x237。ngsh236。)的法律構(gòu)造與法律關系 資金信托法律關系 委托理財法律關系 信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓法律關系 銀行以信托受益權(quán)產(chǎn)生的現(xiàn)金流扣除費用后向理財產(chǎn)品投資者兌付,36,第三十六頁，共五十七頁。,六、非銀信合作(h233。zu242。)理財產(chǎn)品法律構(gòu)造,〔三〕 信托(x236。ntuō)受益權(quán)受讓形式的法律構(gòu)造與法律關系 為什么會出現(xiàn)這種形式？ 銀監(jiān)會對信托公司融資類銀信合作業(yè)務實行余額管理，即融資業(yè)務余額占銀信合作余額的比例不超過30%。 法律設計中關注的問題： 〔1〕這種形式是否仍屬于銀信合作的范疇？ 〔2〕這種形式是否還能開展？ “近期局部銀行發(fā)行的理財產(chǎn)品，以受讓信托受益權(quán)之名行貸款之實，躲避銀信合作新規(guī)，變相逃避監(jiān)管，滿足表外融資需求目。〞 ——銀監(jiān)發(fā) [2021]76號 “商業(yè)銀行在開展信托受益權(quán)業(yè)務時，應嚴格遵守關于銀信合作的各項相關規(guī)定，不得繞過信托開展信托受益權(quán)業(yè)務〞?！y監(jiān)發(fā)[2021]76號,37,第三十七頁，共五十七頁。,六、非銀信合作(h233。zu242。)理財產(chǎn)品法律構(gòu)造,〔四〕 股權(quán)受益權(quán)形式的法律構(gòu)造與法律關系 委托理財 股權(quán)受益權(quán)轉(zhuǎn)讓 股權(quán)受益權(quán)回購 銀行以回購款向理財產(chǎn)品投資者兌付本金和收益 為什么會出現(xiàn)這種形式？ 銀監(jiān)會規(guī)定，商業(yè)銀行和信托公司開展投資(t243。u zī)類銀信合作理財業(yè)務，其資金原那么上不得投資(t243。u zī)于非上市公司股權(quán)。 法律設計中關注的問題： “股權(quán)受益權(quán)〞能否受到法律的認可？ 是否會被認定為股權(quán)質(zhì)押貸款？ 是否會被認定認定為“投資于非上市公司股權(quán)〞有違監(jiān)管本質(zhì)？,38,第三十八頁，共五十七頁。,六、非銀信合作(h233。zu242。)理財產(chǎn)品法律構(gòu)造,〔五〕 委托收購類理財產(chǎn)品形式的法律構(gòu)造與法律關系 委托理財 轉(zhuǎn)委托—銀行承受理財產(chǎn)品投資者的委托，將理財產(chǎn)品募集資金委托給收購方〔銀行代理理財產(chǎn)品投資者集合體？〕 股權(quán)收購或資產(chǎn)收購 股權(quán)轉(zhuǎn)讓或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓 理財產(chǎn)品兌付 為什么會出現(xiàn)這種形式？ 銀監(jiān)會規(guī)定，商業(yè)銀行和信托公司開展投資類銀信合作理財業(yè)務，其資金原那么上不得投資于非上市公司股權(quán)。 法律設計中關注(guānzh249。)的問題： 是否違背公司法中有關股東人數(shù)〔50人以下〕限制？ 是否屬于自然人集合式委托貸款？ 是否會被認定為“投資于非上市公司股權(quán)〞 ？,39,第三十九頁，共五十七頁。,六、非銀信合作(h233。zu242。)理財產(chǎn)品法律構(gòu)造,〔六〕 開放式理財產(chǎn)品形式 銀行不借助信托公司，在符合監(jiān)管要求的前提下，直接將募集資金投資于可依法投資的資產(chǎn)。理財產(chǎn)品產(chǎn)品項下設置申購贖回機制，設置不同且獨立的開放安排，例