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正文內(nèi)容

建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理索賠與反索賠——論文(編輯修改稿)

2025-01-09 00:51 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 2021 年,周生成,謝琳琳總結(jié)了建設(shè)工程項(xiàng)目設(shè)計階段及施工階段合同管理的要點(diǎn),并結(jié)合案例分析了目前建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理的現(xiàn)狀及存在問題,提出了加強(qiáng)合同管理的一些對策和建議。 2021 年,胡斌對提高企業(yè)內(nèi)部合同管理績效的策略和提高企業(yè)內(nèi)部合同管理績效的措施進(jìn)行了探討;說明了通過企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營合同管理。提高生產(chǎn)經(jīng)營效益的思路方法。對企業(yè)進(jìn)行合同管理具有一定的參考價值。 (二) 國外的研究現(xiàn)狀 對于合同管理的研究在國外起步較早。國際咨詢工程師聯(lián)合會 (字母簡稱 FIDIC,F(xiàn)ederation International Des Ingenieursconseils)是世界認(rèn)可的咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)。自 1913 年成立至 1957 年,經(jīng)過 40 余年孕育,國際性工程施工合同條款而制定的“標(biāo)準(zhǔn)合同條件格式”,即“ FIDIC 合同條款”于 1957 年 1 月首版,現(xiàn)在已經(jīng)發(fā)展到了第五版。 1960 年,美國享有“管理之父”美譽(yù)的泰勒就開始了對生產(chǎn)率降低損失的初步定量研究。 1979 年 Michael 編寫的《 Construction contracts and claims》全面總結(jié)了前人對索賠的研究成果。 1989 年,托馬斯對建筑工程因材料管理不善而造成的生產(chǎn)率降低進(jìn)行了研究,提出了生產(chǎn)率影響系數(shù)的概念,一些著名的公司、機(jī)構(gòu)也對生產(chǎn)率降低損失進(jìn)行了不少定量的研究,并取得了一定成果,可用于生產(chǎn)率損失索賠的分析和計算。 1991 年, Hester 研究了工程變更對施工操作層的勞動生產(chǎn)率的影響。 Moselhi 對加拿大的工程變更指令程序詳細(xì)描述。他們的研究結(jié)果表明,引起變更索賠和糾紛的原因多數(shù)是因?yàn)槌邪虥]有完好保存現(xiàn)場施工記錄導(dǎo)致很難計算變更的影響大小。 1994 年, Semple 通過考察加拿大西部的 24 個項(xiàng)目,分析了其中所有存在爭議的索賠后認(rèn)為,投資、進(jìn)度超計劃目標(biāo)值的主要原因是工程變更,而且把索賠定義為:非常嚴(yán)重和破壞性的工程變更。 湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院本科畢業(yè)(設(shè)計)論文 8 M. Asem U. AbdulMalak 等人針對目前工程管理中經(jīng)常出現(xiàn)的索賠爭端問題,提出了一個工程項(xiàng)目索賠管理的過程模型,該模型旨在減少索賠過程中的爭端出現(xiàn),將索賠問題用科學(xué)的方法來解決。 對于承包商而言,指望通過招標(biāo)獲得一個優(yōu)惠的高價合同是不現(xiàn)實(shí)的,低中標(biāo)、高索賠是承包商在工程造價中的國際慣例。在國際工程承發(fā)包的過程中通行適用的合同條件 是 FIDIC 合同條件,對于業(yè)主來說,由于情況的不斷變化,指望工程的最終造價就是中標(biāo)價也是不現(xiàn)實(shí)的,低中標(biāo)、反索賠是業(yè)主在工程造價結(jié)算過程中的國際慣例。 二、 工程索賠與合同管理 的概念 湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院本科畢業(yè)(設(shè)計)論文 9 (一) 工程索賠 的概念 索賠,英文原文為: Claim,意思是對原本屬于自己的物品聲明與主張 。 它具有較為廣泛的含義 ,其一般含義是指對某事,某物權(quán)利的一種主張,要求和堅(jiān)持等。工程索賠通常是指在過程合同履行過程中,合同當(dāng)事人一方因非自身因素或?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害時,通過一定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時間補(bǔ)償?shù)囊蟆? (二)合同管理 的概念 工程合同管理是對工程項(xiàng)目實(shí)施過程中相關(guān)合同的策劃、簽訂、履行、變更、索賠和爭議全過程進(jìn)行的管理。項(xiàng)目管理的重要組成部分之一。合同管理的主體對工程合同的管理就是工程合同管理。 總的來說,合同管理就是為實(shí)現(xiàn)工程建設(shè)目標(biāo)服務(wù),促進(jìn)各參建方全面履行合同約定義務(wù),確保質(zhì)量、投資、進(jìn)度等建設(shè)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的重要手段,是工程管理的靈魂。也是工程項(xiàng)目管理專業(yè)化和國際化的要求。因此,加強(qiáng)合同管理對建設(shè)項(xiàng)目參與各方都具有重要意義。目前由于我國建筑市場還不太完善,相關(guān)法律制度不健全,合同意識淡薄,建設(shè)行業(yè)中也沒有樹立合同的權(quán)威性。因此,建立實(shí)際可行的合同管理制度就非常必要。下面便從施工企業(yè)合同管理制度及合同策劃簽訂階段、合同履行階段合同管理幾個方面進(jìn)行研究。 三 、 索賠與反索賠在合同管理中的作 用和意義 湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院本科畢業(yè)(設(shè)計)論文 10 從合同管理的角度講,索賠和反索賠屬發(fā)包人和承包人雙方行為,均 是有可能發(fā)生的 , 然而 在實(shí)際 操作 中, 由于利益 雙方所處 的 地位和條件 不同, 對工程情況了解的不同,承包人提出索賠的 概率 遠(yuǎn) 高于對 發(fā)包人提出反索賠的 概率 。通過摸索和總結(jié),合同雙方都意識到改革和發(fā)展 中 非常重要的一環(huán) 即是 加強(qiáng)合同管理。索賠與反索賠是 建設(shè) 工程 合同管理 在 市場經(jīng)濟(jì) 體制下的 產(chǎn)物 。特別對于 施工企業(yè) 而言 ,索賠是為了 保全企業(yè),保證生存而必須走的 道路 。因此,從某種意義上講,索賠與反索賠 是 對立統(tǒng)一 的 , 他們提高了承包人和發(fā)包人雙方 合同 管理 的 業(yè)務(wù)水平。在招標(biāo)工程中,工程建設(shè)管理的核心 內(nèi)容就是合同管理 , 對于利益雙方而言 ,索賠和反索賠 都起著同等的至關(guān)重要的作用 。 目前在我國 在建設(shè)工程中 實(shí)行 的 招標(biāo)承包競爭機(jī)制還不成熟,行政性法規(guī)不夠健全,發(fā)包人、監(jiān)理人還是承包人 這三方都不具有 對合同的編制和管理 的豐富 經(jīng)驗(yàn), 一直當(dāng)做是糾結(jié)的麻煩而得不到應(yīng)有的重視 , 從而成為 敏感話題避而不談,或在承包方提出索賠意向時予以針鋒相對。但隨著國內(nèi)部分大型建設(shè)項(xiàng)目利用世界銀行貸款,按國際慣例實(shí)行公開招標(biāo),以及參與國際工程項(xiàng)目增多 , 對《 FIDIC 土木工程施工合同條件》國際通用的合同條件的研究 與 實(shí)踐的深入,人們逐漸意識并體會到承包人與發(fā)包人合理的索賠與 反 索賠行為,索賠行為是合同賦予承包人的權(quán)利,這不僅能夠 使 雙方企業(yè)的管理水平得到提升 ,還能 使 經(jīng)濟(jì)建設(shè)沿法制化軌道發(fā)展,也體現(xiàn)了索賠與反索賠對立 與 統(tǒng)一 的地位 。 因此 , 怎樣 達(dá)到工程建設(shè)良性發(fā)展,使得索賠行為既有利于承包人經(jīng)營運(yùn)作,又會維護(hù)國家利益,不給國家造成 無謂 的浪費(fèi)和損失, 工程合同管理中的 索賠與反索賠 應(yīng)該成為承包人和發(fā)包人共同思考的一個重要課題。 現(xiàn)行的國內(nèi)建筑業(yè)合同 管理 通用條款吸納了《 FIDIC 土木工程施工合同條件》的有關(guān)內(nèi)容。《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)法》 就規(guī)范合同索賠管理制定了 專門 的 責(zé)任劃分和賠償制定 ,為 合同 索賠 的規(guī)范化 提供了法律 保障 。《 FIDIC 土木工程施工合同條件》具體規(guī)定了索賠 與反索賠 的條件 和 要求,可操作性 非常強(qiáng) , 對 國內(nèi)的建筑業(yè) 產(chǎn)生了 重大影響和實(shí)踐性的突破。雙方的索賠 與反索賠 管理是使得合同順利履行和合同目標(biāo)順利實(shí)現(xiàn)的必要措施,都是嚴(yán)格合同管理的一項(xiàng)有效保障措施。因此索賠和反索賠是落實(shí)和調(diào)整合同當(dāng)事人權(quán)力和義務(wù)關(guān)系的有效手段,是合同雙方保證合同順利實(shí)施的正當(dāng)權(quán)力。同時,索賠和反索賠的對立統(tǒng)一 ,促進(jìn)了按經(jīng)濟(jì)規(guī)律沿法制化軌道實(shí)施工程和合同雙方的業(yè)務(wù)管理水平。 具體而言, 索賠與反索賠的意義體現(xiàn)在以下幾個方面: 湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院本科畢業(yè)(設(shè)計)論文 11 (一 )有利于合同的完善 由于合同條款中漏洞的出現(xiàn),在合同的履行過程中,發(fā)包人肯定會為此付出相應(yīng)的代價。而發(fā)包人在以后的類似工程中,為降低自己的風(fēng)險和損失,就會想盡辦法堵住合同中的漏洞。合同文件越來越嚴(yán)密,承包人想通過合同漏洞來索賠的機(jī)率越來越小,發(fā)包人的風(fēng)險越來越低。 (二)有助于 合同管理和信息研究 合同管理者對雙方所簽訂的合同有一個全面的了解和一定深度的理解,進(jìn)行系統(tǒng)、全面的分析索賠與反索賠論據(jù)的成立,需及時收集完整的現(xiàn)場記錄和事實(shí)資料 、 氣象資料、會議紀(jì)要、施工組織設(shè)計、國家指令性或政策性文件、雙方來往文函、法令、法律等,必須具有真實(shí)性、合規(guī)性、合理性并符合一定的特定條件。任何一方由于信息管理不善,都可能會錯失有效的
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