【文章內(nèi)容簡介】 請(qǐng)回避的權(quán)利）。不交代訴訟權(quán)利就直接進(jìn)行法庭調(diào)查，侵犯了被告人的合法權(quán)利。公訴人出庭支持公訴時(shí)，發(fā)現(xiàn)法庭未詳細(xì)告知未成年被告人及其法定代理人依法享有的申請(qǐng)回避的訴訟權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向法庭提出糾正意見。本案公訴人不但沒有及時(shí)向法庭提出糾正意見，同時(shí)還錯(cuò)誤地支持法官甲的說法，表明他沒有正確履行自己的職責(zé)。本案一審判決發(fā)生法律效力后，被告人及其法定代理人、近親屬根據(jù)刑事訴訟法第203條至第205條的規(guī)定，可以向人民法院或者人民檢察院提出申訴，某省人民檢察院或者最高人民檢察院可以對(duì)本案提起抗訴，某市中級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)決定對(duì)本案進(jìn)行再審，某省高級(jí)人民法院或者最高人民法院也有權(quán)提審本案或者指令進(jìn)行再審。此外，當(dāng)事人、訴訟代理人、辯護(hù)人對(duì)于法官甲違反回避規(guī)定的行為，可以向某市中級(jí)人民法院紀(jì)檢或者其他有關(guān)部門舉報(bào)。法官甲明知具有法定回避情形故意不依法自行回避，應(yīng)當(dāng)受到警告至記大過處分。案 例 4 本案?jìng)刹槿藛T能否擔(dān)任本案法官 【案情】某縣人民檢察院檢察官甲調(diào)至該縣人民法院任刑事審判庭庭長。在決定縣人民檢察院提起公訴的某乙受賄案的合議庭組成人員時(shí)，他對(duì)院長說：“我曾經(jīng)偵查過本案，對(duì)案情比較熟悉，本案就由我親自掛帥，擔(dān)任審判長?！狈ㄔ涸洪L同意了他的請(qǐng)求，指定他擔(dān)任審判長。問：本案中，刑事審判庭庭長和法院院長的做法是否正確？ 【評(píng)析】刑事審判庭庭長和法院院長的做法都是錯(cuò)誤的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第31條第1款的規(guī)定，刑事審判庭庭長曾經(jīng)在本案中擔(dān)任過偵查人員，在調(diào)至法院以后，就不能再在同一案件中擔(dān)任審判人員。根據(jù)《解釋》第26條的規(guī)定，在他沒有自行回避，當(dāng)事人也沒有申請(qǐng)他回避的情況下，法院院長應(yīng)當(dāng)決定其回避，而不能指定他擔(dān)任審判長。案 例 5 申請(qǐng)回避的方式；回避的處理程序 【案情】某縣人民檢察院依法對(duì)某甲交通肇事一案向縣人民法院提起公訴。在縣人民法院開庭以后，審判長告知被告人有權(quán)申請(qǐng)回避。被告人說：“本案公訴人在擔(dān)任檢察官之前，曾經(jīng)在縣公安局任職，他曾經(jīng)偵查過本案。因此，我申請(qǐng)他回避。”審判長說：“申請(qǐng)回避應(yīng)當(dāng)提出書面請(qǐng)求，并提出理由?，F(xiàn)在都已經(jīng)開庭了，你用口頭方式提出回避申請(qǐng)，太遲了。你的申請(qǐng)不符合法律的規(guī)定，刑事訴訟法并沒有規(guī)定當(dāng)過警察的就不能當(dāng)檢察官，本庭對(duì)你的申請(qǐng)當(dāng)庭駁回?！北桓嫒水?dāng)庭申請(qǐng)復(fù)議。審判長說：“你連回避請(qǐng)求都沒有提出，沒有資格申請(qǐng)復(fù)議?！眴枺簩徟虚L的說法有哪些不符合法律和有關(guān)司法解釋的規(guī)定？ 【評(píng)析】審判長的說法不符合有關(guān)規(guī)定的地方有：（1）關(guān)于申請(qǐng)回避的方式。申請(qǐng)回避既可以用書面方式，也可以用口頭方式。被告人當(dāng)庭用口頭方式提出回避申請(qǐng)，并且說明了理由，人民法院應(yīng)當(dāng)記錄在案。不能說被告人沒有提出回避申請(qǐng)。（2）關(guān)于申請(qǐng)回避的時(shí)間。法律并不禁止被告人在開庭以后提出回避申請(qǐng)，以提出申請(qǐng)的時(shí)間太遲為由駁回申請(qǐng)，并不妥當(dāng)。（3）關(guān)于適用回避的情形。刑事訴訟法沒有規(guī)定在同一案件中擔(dān)任過偵查人員的就不能再擔(dān)任公訴人，但《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第29條對(duì)此作了明文規(guī)定。4 這一解釋也具有法律效力。因此，本案公訴人應(yīng)當(dāng)回避。（4）關(guān)于當(dāng)庭駁回回避申請(qǐng)。當(dāng)庭駁回回避申請(qǐng)，必須是申請(qǐng)不符合法定情形。本案的申請(qǐng)合法，不能當(dāng)庭駁回，而應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或者檢察委員會(huì)決定。（5）關(guān)于申請(qǐng)復(fù)議權(quán)。被告人的回避申請(qǐng)被駁回的，有權(quán)申請(qǐng)復(fù)議。本案被告人當(dāng)庭申請(qǐng)復(fù)議，合議庭應(yīng)當(dāng)宣布休庭，待作出復(fù)議決定后，決定是否繼續(xù)法庭審理。審判長否定被告人申請(qǐng)復(fù)議的權(quán)利的說法和做法都是錯(cuò)誤的。案 例 6 本案初審法官能否擔(dān)任再審法官 【案情】某縣人民法院刑事審判庭只有三名法官。對(duì)于被告人某甲盜竊一案，該縣人民法院組成合議庭進(jìn)行了審理，由刑事審判庭庭長擔(dān)任審判長。一審宣判以后，被告人沒有上訴，縣人民檢察院也沒有提起抗訴。判決發(fā)生法律效力后，在刑罰執(zhí)行過程中，縣人民法院發(fā)現(xiàn)本案在適用法律上確有錯(cuò)誤，審判委員會(huì)決定對(duì)本案進(jìn)行再審。在組成合議庭時(shí)，縣人民法院院長對(duì)刑事審判庭庭長說：“你雖然在一審中擔(dān)任過審判長，本來不應(yīng)該參與本案的再審。但是由于我們法院懂刑事審判的也就這么兩三個(gè)人，因此，沒有辦法，再審的時(shí)候，你也要參加，由你我和另外一名副院長組成合議庭審理，我擔(dān)任審判長。” 問：縣人民法院院長的做法是否妥當(dāng)？ 【評(píng)析】縣人民法院院長的做法是錯(cuò)誤的。根據(jù)刑事訴訟法第206條的規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行。這意味著原審合議庭組成人員應(yīng)當(dāng)回避，不能擔(dān)任合議庭成員?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第31條第2款、《最高人民法院關(guān)于審判人員嚴(yán)格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》第3條均規(guī)定：“凡在一個(gè)審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員，不得再參與本案其他程序的審判?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于刑事再審案件開庭審理程序的具體規(guī)定》第4條更是明確規(guī)定：“參與過本案第一審、第二審、復(fù)核程序?qū)徟械暮献h庭組成人員，不得參與本案的再審程序的審判。”因此，在本案中，縣人民法院院長在決定合議庭組成人員的時(shí)候，不能讓曾經(jīng)在一審中擔(dān)任審判長的刑事審判庭庭長再次成為合議庭組成人員。在該法院無法組成合議庭的情況下，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑事訴訟法第26條的規(guī)定，請(qǐng)求中級(jí)人民法院指定其他人民法院審判，而不能因陋就簡，違反規(guī)定組成合議庭?！?討論案例 案 例 1 【案情】某法院在組成合議庭時(shí)，人手不夠，臨時(shí)找人充當(dāng)人民陪審員。法官甲說：“乙和丙兩弟兄是大學(xué)畢業(yè)生，現(xiàn)在正在自修法律本科文憑，已經(jīng)快畢業(yè)了。他們現(xiàn)在剛好有空，我把他們叫來當(dāng)陪審員好了?！庇谑欠ü偌缀鸵冶麅傻苄纸M成合議庭，對(duì)案件進(jìn)行了審理。問：合議庭的組成是否合法？為什么？ 提示：參考刑事訴訟法第28條、第147條。案 例 2 5 【案情】夫妻二人，丈夫甲在縣人民檢察院擔(dān)任檢察員，妻子乙在該縣人民法院擔(dān)任副院長?？h人民檢察院起訴某人搶劫，丈夫作為公訴人出庭支持公訴?？h法院組成合議庭審理該案后，合議庭經(jīng)過評(píng)議，認(rèn)為案情復(fù)雜，對(duì)罪與非罪問題難以作出決定，提請(qǐng)?jiān)洪L決定將案件提交審判委員會(huì)討論決定。審判委員會(huì)討論案件時(shí)，乙說：“我丈夫在家里已經(jīng)給我講過這個(gè)案子。在我看來，這個(gè)案子定搶劫罪是沒有什么問題的，就不必再討論下去了?！逼渌麑徟形瘑T會(huì)委員都說：“你說的沒錯(cuò)。就照你說的辦?！笨h人民法院審判委員會(huì)一致決定：案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，依法應(yīng)當(dāng)作出有罪判決。問：乙的做法是否正確？為什么？提示：參考刑事訴訟法第28條、《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》第3條。案 例 3 【案情】某縣人民法院開庭審理被