風險社會法律責任制度變革(編輯修改稿)
2024-10-01 05:16 本頁面
【文章內容簡介】 類，要活下去，就必須尋覓某些妥協(xié)的途徑。”［25］4民法學者如何尋求兩分法民事責任體系與日益變化的社會經濟條件妥協(xié)的途徑呢。一是主要擴張侵權責任，建立起以注意義務為核心的侵權責任制度。二是以誠實信用原則為核心擴張契約責任。這兩種方式都是在兩分法民事責任體系的框架內進行，但德國學者克勞斯X8226。威廉X8226?？{里斯主張建立一個介于契約責任和侵權責任之間的第三種責任類型，將先契約義務、契約履行中的附隨義務、后契約義務和安全保障義務等這些新類型的民事義務統(tǒng)稱為保護義務，違反保護義務而承擔的法律責任是一種信賴責任，我國也有學者提出借鑒德國法上的“統(tǒng)一保護義務關系”學說，構建一個“契約—侵權—保護”的三分法民事責任體系。［26］59為了應對風險社會的挑戰(zhàn)，民法學者在二分法民事責任體系內部無論是通過擴張侵權責任還是擴展契約責任，都沒有突破民法作為私法的本質屬性，但從二分法民事責任體系到三分法民事責任體系則在一定程度上有了突破。因為三分法民事責任體系中的保護責任已經不再是純粹的私法責任，它是在民事主體地位的平等性、互換性基礎喪失的情形下調整民事關系的民事責任類型創(chuàng)新。保護責任的民事主體不再是“近代民法中的人”———“植根于啟蒙時代、盡可能地自由且平等、既理性又利己的抽象的個人，是兼容市民及商人的感受力的經濟人”［27］7，而是“現代民法中的人”。在現代民法中，為了適用工業(yè)社會向后工業(yè)社會的各種風險挑戰(zhàn)，為了適應自由主義國家向福利主義國家的轉變，發(fā)生了近代民法向現代民法的轉型。這一轉型的特征表現為：具體人格的出現，對財產所有權的限制，從追求形式正義到實質正義，從法之安定性轉而為社會妥當性的價值取向等等。［28］77“實際上，現代民法中‘人’的人格在‘抽象化’（‘戴面具’）與‘具體化’（‘穿衣服’）之間徘徊?！保?9］132這種徘徊也印證了“民法的現代模式并非完全取代其近代模式，而是構成兩者共生的現象”［1］5，印證了現代民法只是對近代民法的原理和原則進行了發(fā)展和修正，［30］286如二分法民事責任體系的內部擴張和三分法民事責任體系的倡導。這種徘徊也反映了現代民法所面臨的一種后現代困境，因為從后現代主義視角觀之，“‘現代民法’中的‘現代’也具有后現代的某些品格”［29］129，依托于后工業(yè)社會的“現代民法”實質上也是民法學者的一種現代化反思與回應。“當下的制度安排或社會秩序———無論是國內的還是國際的———都不是人類的終極性制度安排或社會秩序，因此任何阻礙或反對制度創(chuàng)新或秩序重構的主張或視角都應受到反思和質疑。與此同時，任何支持或捍衛(wèi)制度創(chuàng)新或秩序重構的主張或視角也同樣是一個必須接受審查或反思的開放性問題”［31］43，傳統(tǒng)的民事責任體系自然也不可能是終極性的制度安排，如何克服傳統(tǒng)民事責任體系的局限性進行制度創(chuàng)新或秩序重構，同樣需要以開放的態(tài)度進行審查和反思。就此而論，無論是在二分法民事責任體系內部擴張侵權責任或契約責任，還是突破二分法民事責任體系構建三分法民事責任體系，都是一種封閉性的理路，都是出于堅持或捍衛(wèi)民事責任作為一種私法責任所進行的內部修補，而沒有跳出私法責任的桎梏去進行新的責任制度創(chuàng)新。 （三）風險社會中的公共行政與行政責任的發(fā)展 現代行政法本質上是規(guī)范政府行政活動的控權法。從風險控制的視角看，政府行政活動的目的是要預防和控制各種風險，維護社會秩序，保證人們實際生活的安全。但是正如風險社會理論所揭示的那樣，旨在控制風險的行政活動又成了新的風險來源。政府對此承擔何種責任成為風險社會中的行政法所面臨的一個重大挑戰(zhàn)。以強制性行政行為為主的行政執(zhí)法很容易淪為政府推脫責任的借口，導致對行政活動風險的“有組織的不負責任”。為了應對風險社會的以上挑戰(zhàn)，出現了“管理行政”向“服務行政”的行政行為模式轉變，與之相應的是“行政責任制度體系的進一步完善，行政責任范圍的擴展、責任形式的全面、規(guī)則原則的嚴格化則是其具體表現”［32］53。行政責任不再局限于違法行政責任，還應當包括不當行政責任和合法行政責任。不當行政責任是行政主體對其不當行使行政自由裁量權所引起的后果承擔的責任，體現了行政法的合理原則。合法行政責任的承擔方式是行政補償。 三、風險社會中的經濟法及其責任制度拓展 以上論述表明，在傳統(tǒng)工業(yè)社會向風險社會轉變的進程中，在刑法、民法、行政法等領域都出現了法律責任制度的變革現象。這是傳統(tǒng)法律責任體系為滿足不斷發(fā)展變化的風險社會需求對工業(yè)社會時期構建起來的傳統(tǒng)法律責任制度的內部修正。除此之外，在傳統(tǒng)法律責任制度之外還會產生出新的法律責任制度。 （一）風險社會中經濟法的產生 產生現代經濟法的19世紀下半葉處于自由資本主義向壟斷資本主義過渡階段。在此階段，資本主義工業(yè)化以來累積的各種風險集中暴發(fā)。市場失靈的經濟風險危及到整個經濟的正常運行，資本主義的經濟危機凸顯了工業(yè)社會時代生產社會化與
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