5商法理念的建立及其方法論的探討——以保險法、海商法的定位和運(編輯修改稿)
2024-09-11 20:53 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 自己的信賴，為了他人的利益而在行為過程中所應(yīng)持有的注意，此類注意義務(wù)往往存在于為他人管理事務(wù)的法律環(huán)境下，要求管理人出于善良心態(tài)像管理自己事務(wù)一樣去為他人管理事務(wù)，故又稱其為善良管理人的注意義務(wù)。 三是商事主體承擔的謹慎注意義務(wù)。由于商事主體是依法取得特定經(jīng)營范圍而從事商事業(yè)務(wù)的資格，其具備特定的經(jīng)營條件、專業(yè)知識和經(jīng)營經(jīng)驗，而這些恰恰是與其從事相應(yīng)商事交易活動的相對人（消費者）所不具備的，雙方當事人之間的強勢與弱勢便由此生成。商事立法立足于重新平衡彼此之間的利益沖突，賦予了具有專業(yè)經(jīng)營資格的商事主體以謹慎注意義務(wù)，成為 “ 賣者義務(wù) ” 。即要求商事主體在相應(yīng)的商事活動領(lǐng)域內(nèi)，以與其具有的專業(yè)知識相吻合的注意心態(tài)實施商事經(jīng)營行為，基于誠實信用和相對人對其經(jīng)營資格和專業(yè)知識的信賴，應(yīng)當向其相對人提供締約信息 ，進行必要的風險提示，保證相對人的商業(yè)信息不向第三人泄露，提供其他有利于實現(xiàn)相對人利益的服務(wù)等。如果商事主體在與相對人實施的商事經(jīng)營活動中未能達到上述法律要求，便構(gòu)成了謹慎注意義務(wù)的違反，應(yīng)當依法承擔不利的法律后果。 可見，謹慎注意義務(wù)是商事立法賦予商事主體在從事商事經(jīng) 第 9 頁 共 18 頁 營過程中所應(yīng)承擔的法定義務(wù)，其有別于民法要求民事主體承擔的注意義務(wù)，目的是維持商事交易活動的正常進行，保護相對人（消費者）的合法權(quán)益。因此，商事主體的謹慎注意義務(wù)應(yīng)當成為商法理念的重要組成部分，即使有關(guān)的商事立法條文沒有 “ 謹慎注意 ” 義務(wù)的文字，在商法理念上也仍需要強調(diào)商事主體在商事交易活動中應(yīng)履行此項義務(wù)。 二、法律價值：作為思維方法協(xié)調(diào)法律適用關(guān)系 法屬于上層建筑，它通過人們的思想意識而被具體化為行為規(guī)范，并在思想領(lǐng)域中得到貫徹執(zhí)行。而商法理念作為一種法哲學(xué)的思維方法，亦是人們的一種思想活動。其內(nèi)容要求人們應(yīng)當用民商法的眼光從宏觀的整體角度對商法體系內(nèi)容進行法律思考和分析，判斷商法體系的構(gòu)成以及其各個具體領(lǐng)域的制度設(shè)計是否有利于實現(xiàn)其適用目標和相互之間的分工協(xié)調(diào)關(guān)系。法哲學(xué)作為我國馬克思主義法理學(xué)的組成部分之一 [6]，強調(diào)在歷史唯物主義的指導(dǎo)下，研究法的起源、本質(zhì)及其與其他社會現(xiàn)象之間的關(guān)系。借用黑格爾在其《法哲學(xué)原理》一書中提出的 “ 法的辯證運動 ” 觀點，法作為社會事物是運動發(fā)展的，具體到私法領(lǐng)域，同樣應(yīng)當適應(yīng)我國社會經(jīng)濟的發(fā)展變化，我國私法領(lǐng)域的法制建設(shè)重點在于確立包含所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)、承包權(quán)等他物權(quán)類型在內(nèi)的物權(quán)體系，當事人基于 “ 意思自治 ” 而創(chuàng)建和保護各類合同關(guān)系的合同法律制度。私法領(lǐng)域出現(xiàn)了以《民法通則》為代表的民 第 10 頁 共 18 頁 事立法的創(chuàng)建高峰。繼《海商法》于 1992 年 11 月頒布之后，又出現(xiàn)了《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人 獨資企業(yè)法》、《破產(chǎn)法》、《證券法》、《票據(jù)法》、《保險法》、《信托法》、《證券投資基金法》等一系列商事立法。這表明我國的商事立法適應(yīng)中國商品市場的發(fā)展而逐漸從民事立法中分離出來，成為相對獨立的法律規(guī)范體系，并日趨完善成熟。 與此相適應(yīng)，商法理念的建立亦成為我國法律文化建設(shè)的重要內(nèi)容。因為，商法理念作為一種思想意識體系，是我國商事法律精神的高度概括和提升。借助商法理念之思想內(nèi)容的形成和分析，能夠解讀我國商事立法所追求的適用目標和立法精神的內(nèi)涵，理解商事立法各項制度與條文的深刻含義及其彼此之間的分工合作關(guān)系，有利于建立我國科學(xué)的商事立法體系和制度框架。 第一，運用商法理念，從民商法的宏觀角度掌握商事領(lǐng)域的立法趨勢和立法適用。 運用商法理念便于分析我國商事領(lǐng)域的諸多法律現(xiàn)象，理解其法律內(nèi)涵，尋找相互之間的法律聯(lián)系，從而可以在宏觀上根據(jù)民法與商法之間的共同屬性與法律區(qū)別，判斷具體的法律現(xiàn)象的法律屬性，進而研究我國商事立法的發(fā)展趨勢和法律適用事宜。因為，商法理念的核心思想就是確認商法作為相對獨立的法律部門與民法之間的緊密聯(lián)系。商法理念一方面應(yīng)當堅持民法在私法領(lǐng)域不可動搖的統(tǒng)領(lǐng)地位，尤其是 確立的平等、自愿、誠實信用、 第 11 頁 共 18 頁 等價有償?shù)然驹瓌t。另一方面，商法理念又必須兼顧商事活動的特殊性而設(shè)計有別于民事法律規(guī)范的特殊商事法律規(guī)則，用以符合商事活動提出的特殊的調(diào)整需求。例如，交強險作為我國保險法領(lǐng)域中第一個全國范圍內(nèi)適用的強制保險險種，顯然是為了滿足保險法調(diào)整保險市場的特殊需要而對自愿原則的否定。 第二，運用商法理念，有助于從微觀角度，就個別的商事現(xiàn)象加以分析，并根據(jù)其法律特殊性而設(shè)計出與其相互適應(yīng)的法律規(guī)則。 在我國的法律體系中，商法的實用性是極為突出的。與民法相比較而言，商法在 適用中強調(diào)的是法律條文的解釋，而其理論研究則退居其次，使得商法的理論性無法與民法的理論體系相比擬。由此也表明商事立法往往是針對商事活動的具體情況提出解決方案，設(shè)計相應(yīng)的法律規(guī)則。例如，針對保險市場上經(jīng)常被予以適用的格式
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