信托和資產(chǎn)管理業(yè)務中的合同和擔保問題(編輯修改稿)
2025-03-23 14:06 本頁面
【文章內容簡介】 ） 最高法判香港華懋境內委托投資無效 香港知名企業(yè)華懋集團旗下公司華懋 金融 服務公司 (下稱 “ 華懋公司 ”) 通過委托投資的方式，委托中國中小企業(yè)投資有限公司 (原中國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)投資開發(fā)有限公司，后更為現(xiàn)名，下稱 “ 中小企業(yè)公司 ”) 對民生銀行的股權進行投資，此后雙方爆發(fā)利益紛爭。 ?最高人民法院審結此案，終審裁定華懋公司在民生銀行發(fā)起設立時，通過委托中小企業(yè)公司投資的行為中，雖委托的法律關系得到了法院的認定，但是 “ 以合法的形式掩蓋非法目的 ” ，委托效力卻被認定為無效，因而裁定中小企業(yè)公司享有民生銀行該部分股權。 ? VIE也稱為 “ 協(xié)議控制 ” ，即境外的上市實體通過多個協(xié)議而不是通過擁有股權來控制國內牌照公司，目的是為了規(guī)避中國對某些特殊行業(yè)外資準入限制及關聯(lián)并購的相關規(guī)定。 19 一、 安信信托昆山純高案分析 ? ?民法通則?第五十八條第一款第七項與?合同法?第五十二條第三項關于 “ 以合法形式掩 蓋 非法目的 ” 。 ? 非法目的之非法的判斷，應以刑事法律 標準。民事中“法無禁止即為可行”，只能認定為其他法律關系，而不能認定為無效。 ? “請求權基礎”與商業(yè)模式設計 ? 常見的合法形式與“非法”目的操作 ? 以股權轉讓方式轉讓房地產(chǎn)項目的； ? 以對賭協(xié)議、差額補足協(xié)議，實現(xiàn)保底收益的； ? 以紅籌模式境外上市的； ? 以 VIE協(xié)議境外上市的； ? 以各種方式外匯出入境的； ? 以各種方式避稅的。 20 內容指引 (華文中宋； 24) 二、高速公路收費權質押問題 21 二、 高速公路收費權質押問題 ? （一）高速公路收費權質押 ? 公路收費權質押貸款相關的法律法規(guī)及規(guī)范性文件包括但不限于： （一）?中華人民共和國擔保法?第七十五條對可以質押的權利的范圍作了列舉性和原則性規(guī)定，明確下列權利可以質押： 匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單； 依法可以轉讓的股份、股票； 依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權； 依法可以質押的其他權利。 （二）?最高人民法院關于貫徹執(zhí)行?中華人民共和國擔保法?若干問題的解釋?第 97條規(guī)定：以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等 不動產(chǎn)收益權 出質的，按照?擔保法?第 75條第（ 4）項的規(guī)定處理。 （三）國務院辦公廳轉發(fā)國務院西部開發(fā)辦?關于西部大開發(fā)若干政策措施實施意見的通知?（國辦發(fā) [2023)73號）第五條第 (十三 )款規(guī)定： “ 擴大以基礎設施項目收益權或收費權為質押發(fā)放貸款的范圍 …… 開展公路收費權質押貸款業(yè)務 22 二、 高速公路收費權質押問題 ? （一）高速公路收費權質押 ? （四）?國務院關于收費公路項目貸款擔保問題的批復?〖國函（ 1999） 28號〗規(guī)定，公路建設項目法人可以用收費公路的收費權質押方式向國內銀行申請抵押貸款。公路收費權質押，以省級政府批準的收費文件作為權利證書，公路所在地的交通主管部門為公路收費權的質押登記部門。債務履行期屆滿債務人不履行債務時，質權人可以根據(jù)法律法規(guī)許可的方式取得公路收費權，并實現(xiàn)質權。 （五）?中華人民共和國公路法? （六）?公路經(jīng)營權有償轉讓管理辦法? （七）?關于轉讓公路經(jīng)營權有關問題的通知?交財發(fā)（ 94） 710號 （八）?關于加強公路設施產(chǎn)權交易管理的緊急通知?交通部 1994 （九）?關于在公路上設置通行費收費站（點）的規(guī)定?交計財 1994 其它還包括一些地方性的規(guī)定如重慶市政府于 2023年 2月發(fā)布、自 2023年 3月15日起施行的?重慶市基礎設施項目收費權和收益權質押辦法?等。 23 二、 高速公路收費權質押問題 ? （一）高速公路收費權質押 ? ? 中華人民共和國物權法 ? 第二百二十三條 債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質： ? （六）應收賬款； ? 第二百二十八條 以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。 ? 應收賬款出質后，不得轉讓，但經(jīng)出質人與質權人協(xié)商同意的除外。出質人轉讓應收賬款所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。 24 二、 高速公路收費權質押問題 ? （二）收費權的法律分析 ?收費權的性質：民事權利 or行政權力；物權 or債權； ?物權法定，物權只能由法律層面規(guī)定，公路法：收費權，但收費是提供服務的對價（與稅比較），本身是債權，在債權基礎上成立物權？不符合邏輯。 ?收費權是對“人”的權利，不是對物的權利，所以不可能是物權； ? 其本質特征“ 不是 ”不動產(chǎn)收益權，不動產(chǎn)收益權是由不動產(chǎn)本身使用產(chǎn)生，是物權的權能，收益本身不是物權，也是債權，收益期限不動產(chǎn)相同；公路收費有期限，是特許權。 ?物權法中，應收賬款，會計概念，法律上應該是債權，其他權利是對世權，應收賬款對人權，是相對權 ? 現(xiàn)存應收賬款：根據(jù)已經(jīng)存在的合同債務人應支付的特定
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