【文章內(nèi)容簡介】 公司治理機(jī)構(gòu)的健全 ?要求：發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會 、 董事會 、監(jiān)事會 、 獨立董事 、 董事會秘書制度 ， 相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé) 。 ?有相應(yīng)的規(guī)則制度與合理的法律文件 (如會議紀(jì)錄 )。 ?控制人推薦董事和經(jīng)理人選的程序合法 。 ?審核要點： 公司章程； 股東大會的運作； 董事會 、 監(jiān)事會人員成員的組成與任免及其運作 （ 如董事會成員 、 經(jīng)理 、 高級管理人員是否頻繁變更 ） S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3. 3 內(nèi)控制度有效 ?要求：發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行 ， 能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性 、 生產(chǎn)經(jīng)營的合法性 、 營運的效率與效果 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3. 4 關(guān)注兩大上市公司常見問題 ?發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序 ， 不存在為控股股東 、 實際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形 。 ?發(fā)行人有嚴(yán)格的資金管理制度 ， 不得有資金被控股股東 、 實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款 、 代償債務(wù) 、代墊款項或者其他方式占用的情形 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 關(guān)于資金占用的特別關(guān)注 ?經(jīng)營性資金往來 ， 應(yīng)限制在合理的結(jié)算期內(nèi)； ?不得相互代墊支出； ?其它應(yīng)關(guān)注事項：有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票；代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù) 。 ?以資抵債方案的特別規(guī)定：中介機(jī)構(gòu)的評估 、 獨立董事發(fā)表意見 、 股東大會審批 ， 證監(jiān)會審批 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 關(guān)于對外擔(dān)保的特別關(guān)注 ?對外擔(dān)保的禁止性規(guī)定： ?不得為控股股東及本公司持股 50%以下的其他關(guān)聯(lián)方 、 任何非法人單位或個人提供擔(dān)保 。 ?對外擔(dān)?？傤~不得超過最近一個會計年度合并會計報表凈資產(chǎn)的 50%。 ?公司 《 章程 》 應(yīng)當(dāng)對對外擔(dān)保的審批程序 、 被擔(dān)保對象的資信標(biāo)準(zhǔn)做出規(guī)定 。 對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)取得董事會全體成員 2/3以上簽署同意 ， 或者經(jīng)股東大會批準(zhǔn)；不得直接或間接為資產(chǎn)負(fù)債率超過 70%的被擔(dān)保對象提供債務(wù)擔(dān)保 。 ?公司對外擔(dān)保必須要求對方提供反擔(dān)保 ， 且反擔(dān)保的提供方應(yīng)當(dāng)具有實際承擔(dān)能力 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 目 錄 一、公司治理的基本內(nèi)涵 二、公司治理的問題與完善 三、發(fā)行審核關(guān)注的公司治理問題 四、上市后董秘應(yīng)關(guān)注的治理問題 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董秘的產(chǎn)生與歷史由來 ? 《公司法》第一百二十四條 上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。 ?英國的公司秘書制度與香港董事會秘書制度的對我們制度設(shè)計的影響； ?董事會秘書的產(chǎn)生及其被社會所接受的由來 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事會秘書的主要權(quán)力 ?知情權(quán)：有權(quán)出席股東大會與董事會，并在相應(yīng)的會議紀(jì)錄上簽字；董事會秘書為履行職責(zé)有權(quán)了解公司的財務(wù)和經(jīng)營情況，參加涉及信息披露的有關(guān)會議，查閱涉及信息披露的所有文件，并要求公司有關(guān)部門和人員及時提供相關(guān)資料和信息 ?報告權(quán)：在董事會擬作出的決議違反法律、法規(guī)、規(guī)章、本規(guī)則、本所其他規(guī)定和公司章程時，應(yīng)當(dāng)提醒與會董事，并提請列席會議的監(jiān)事就此發(fā)表意見；如果董事會堅持作出上述決議，董事會秘書應(yīng)將有關(guān)監(jiān)事和其個人的意見記載于會議記錄上，并立即向本所報告；董事會秘書在履行職責(zé)過程中受到不當(dāng)妨礙和嚴(yán)重阻撓時，可以直接向本所報告 ?為更好地保障知情權(quán)，采取了很多的措施，包括公司法的承認(rèn)、資格設(shè)限、 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董秘的主要法律責(zé)任 ?作為公司高級管理人員所必須承擔(dān)的責(zé)任：《公司法》下的違反勤勉與忠實義務(wù)所必須承擔(dān)的民事與刑事責(zé)任； 《證券法》下的信息披露虛假、內(nèi)幕交易與非法買賣本公司股東的民事與刑事責(zé)任， （美國借鑒） ?董事會秘書職責(zé)履行中的責(zé)任：《股票上市規(guī)則》中的相關(guān)規(guī)定，未履行職責(zé)，以及履行職務(wù)時出現(xiàn)重大錯誤或疏漏，給投資者造成重大損失 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事會的 日常 運作 ?公司自治原則下的董事會運作； ?公司制的核心：董事間的權(quán)力制衡 ， ?權(quán)力制衡的基礎(chǔ)：董事必須有明確的法律義務(wù)與責(zé)任 . ?董事的基本義務(wù)：注意義務(wù)與忠實義務(wù)義務(wù) 。 是否適當(dāng)?shù)芈男惺枪蓶| 、 監(jiān)管部門與司法部門界定責(zé)任的依據(jù) 。 ?董事會運作關(guān)注重點：董事會有無被大股東操縱；獨立董事是否無法發(fā)揮應(yīng)有的作用；董事 、 經(jīng)理或其他關(guān)鍵管理人員是否頻繁變更 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事的忠實 (誠實信用 )義務(wù) ?董事的誠實信用義務(wù)要求董事在經(jīng)營公司業(yè)務(wù)時，其自身利益一旦與公司利益發(fā)生沖突，董事必須以公司的最佳利益為重，不得將自身利益置于公司利益之上。 ?忠實義務(wù)是對董事“道德”的要求 ?所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)分離后，股東與公司利益的保證有賴于董事會的監(jiān)督，誠實信用義務(wù)尤為重要。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事的注意 (勤勉盡責(zé) )義務(wù) ?董事在執(zhí)行其職務(wù)時保持應(yīng)有的關(guān)注和勤勉，“以一個理性的謹(jǐn)慎的人在相似情形下所應(yīng)表現(xiàn)的謹(jǐn)慎、勤勉和技能出席董事會，對所議事項表達(dá)明確意見－善良管理人 ； ?勤：做事盡力，不偷懶 勉：力量不夠還盡力做。 ?注意義務(wù)是對董事“稱職”的基本要求，強(qiáng)調(diào)董事履行義務(wù)的方式而非履行義務(wù)的本身的內(nèi)容 ?司法實踐中，對于董事是否履行注意義務(wù)是明確董事具有行為責(zé)任的主要判別依據(jù) S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事會的人選 ?董事的任免程序及其注意事項； ?發(fā)行人應(yīng)當(dāng)參照 《 關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見 》 ， 建立獨立董事制度 。 在申請首次公開發(fā)行股票并上市時 ， 董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事 ， 且獨立董事中至少包括一名會計專業(yè)人士； ?變革：累積投票制的博弈 、 簡歷的規(guī)范化 ?被動資格管理：市場禁入與公開被認(rèn)定不適宜擔(dān)任董事； S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事會日常 運作 關(guān)注的幾個問題 ?“正式”董事會與臨時董事會：“正式”董事會一年至少兩次，并于，由董事長召集，于會議召開 10日以前書面通知全體董事和監(jiān)事，臨時董事會由章程自定。 ?董事會的召集：代表 1/10以上表決權(quán)的股東、 1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議，董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后 10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。 ?董事會的主持人之爭與主持權(quán)的變遷 ?董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過 ； S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事會日常 運作 關(guān)注的幾個問題 ?存在關(guān)聯(lián)交易時的處理：過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。無關(guān)聯(lián)