【正文】 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 公司治理與規(guī)范運(yùn)作 深交所上市推廣部副總監(jiān) 鄒雄 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 前言：我們的上市公司怎么了？ ?不 規(guī)范運(yùn)作的個(gè)案 ?上市公司普遍存在 資金占用與 關(guān)聯(lián)擔(dān)保 ，外界形容為：“大股東掏空、 管理層吃空、小股東虧空、重組方冼空” ?違規(guī)的情形的概況 ?深市上市公司的風(fēng)險(xiǎn)分類(lèi) S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 目 錄 一、公司治理的基本內(nèi)涵 二、公司治理的問(wèn)題與完善 三、發(fā)行審核關(guān)注的公司治理問(wèn)題 四、上市后董秘應(yīng)關(guān)注的治理問(wèn)題 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 公司治理 一種制度安排 ?英國(guó)牛津大學(xué)管理學(xué)院院長(zhǎng)柯林 梅耶 (Myer)在他的 《 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和過(guò)渡經(jīng)濟(jì)的企業(yè)治理機(jī)制 》 一文中 ， 把公司治理定義為： “ 公司賴(lài)以代表和服務(wù)于他的投資者的一種組織安排 。 它包括從公司董事會(huì)到執(zhí)行經(jīng)理人員激勵(lì)計(jì)劃的一切東西 。 公司治理的需求隨市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中現(xiàn)代股份有限公司所有權(quán)和控制權(quán)相分離而產(chǎn)生 。 ” ?斯坦福大學(xué)的錢(qián)穎一教授也支持制度安排的觀(guān)點(diǎn) ， 他認(rèn)為： “ 在經(jīng)濟(jì)學(xué)家看來(lái) ， 公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排 ， 用以支配若干在企業(yè)中有重大利害關(guān)系的團(tuán)體 — 投資者（ 股東和貸款人 ） 、 經(jīng)理人員 、 職工之間的關(guān)系 ， 并從這種聯(lián)盟中實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益 。 公司治理結(jié)構(gòu)包括： （ 1） 如何配置和行使控制權(quán)； （ 2） 如何監(jiān)督和評(píng)價(jià)董事會(huì) 、 經(jīng)理人員和職工； （ 3） 如何設(shè)計(jì)和實(shí)施激勵(lì)機(jī)制 。 ” ?國(guó)內(nèi)學(xué)者吳敬璉教授認(rèn)為 ， “ 所謂公司治理結(jié)構(gòu) ， 是指由所有者 、 董事會(huì)和高級(jí)執(zhí)行人員即高級(jí)經(jīng)理三者組成的一種組織結(jié)構(gòu) 。 在這種結(jié)構(gòu)中 ， 上述三者之間形成一定的制衡關(guān)系 。 通過(guò)這一結(jié)構(gòu) ， 所有者將自己的資產(chǎn)交由公司董事會(huì)托管；公司董事會(huì)是公司的決策機(jī)構(gòu) ， 擁有對(duì)高級(jí)經(jīng)理人員的聘用 、 獎(jiǎng)懲和解雇權(quán)；高級(jí)經(jīng)理人員受雇于董事會(huì) ， 組成在董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的執(zhí)行機(jī)構(gòu) 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e OECD對(duì)公司 治理 的定義 ?世界經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（ OECD） 認(rèn)為，公司治理結(jié)構(gòu)是一種據(jù)以對(duì)工商業(yè)公司進(jìn)行管理和控制的體系，它明確規(guī)定了公司的各個(gè)參與者的責(zé)任和權(quán)利分布，諸如董事會(huì)、經(jīng)理層、股東和其他利害相關(guān)者。并且清楚地說(shuō)明了決策公司事務(wù)時(shí)所應(yīng)遵循的規(guī)則和程序。同時(shí)，它還提供了一種結(jié)構(gòu)，使之用以設(shè)置公司目標(biāo)，也提供了達(dá)到這些目標(biāo)和監(jiān)控運(yùn)營(yíng)的手段。 ?公司治理制度設(shè)計(jì)的主要原則：股東的有限責(zé)任制、公司的獨(dú)立人格的無(wú)限責(zé)任制；資本維持原則。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e －－從非公眾公司到公眾公司的變化 ?股東人數(shù)變化 ， 引入數(shù)量廣泛的中小投資者 ?從非公眾公司變?yōu)楣姽?， 觀(guān)念到實(shí)質(zhì)的變化 ?產(chǎn)生公眾公司的特殊的法定義務(wù)：強(qiáng)制性信息披露義務(wù)；法定的聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)的實(shí)質(zhì)性審核義務(wù) ?外部監(jiān)管的介入：對(duì)董事責(zé)任的認(rèn)定；公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的強(qiáng)制性要求 (交易的審批權(quán)限；獨(dú)立董事制度 、 董事會(huì)的分權(quán)制度 ） 、 政府的事后責(zé)任追究制度 。 ?產(chǎn)生最主要的權(quán)利：向投資者直接融資 ， 股東可以標(biāo)準(zhǔn)化合約的形式出售自己的股權(quán) 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e － 為協(xié)調(diào)與保護(hù)好中小投資者利益 ?現(xiàn)代企業(yè)對(duì)資本的需求 ， 需要中小投資者； ?創(chuàng)業(yè)利潤(rùn)的實(shí)現(xiàn)需要 ， 中小投資者介入； ?中小投資者需要穩(wěn)定合理的回報(bào) ， 分享企業(yè)成長(zhǎng)收益 。 ?不能保護(hù)中小投資者 ， 供需無(wú)法結(jié)合 ， 市場(chǎng)無(wú)法正常發(fā)育 ?中小股東的保護(hù)：證券市場(chǎng)的核心命題 ， 是證券市場(chǎng)發(fā)展的基本前提 ， 所有制度設(shè)計(jì)都是圍繞這一目標(biāo) 。 ?美國(guó)證監(jiān)會(huì)官方網(wǎng)站： The primary mission of the . Securities and Exchange Commission (SEC) is to protect investors and maintain the integrity of the securities markets. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 上市公司的制度安排形成的制衡 股東大會(huì)（有限所有權(quán)） 監(jiān)事會(huì)（監(jiān)督權(quán)） 董事會(huì)（控制權(quán)） 經(jīng)理層 (具體執(zhí)行 ) 大股東 小股東 部分委托代理關(guān)系 多數(shù)決定制下，對(duì)所有權(quán)的限制 信任委托關(guān)系 委托代理關(guān)系 董事會(huì)秘書(shū) ?股東大會(huì)股東大會(huì)中心主義與董事會(huì)中心主義； ?股東大會(huì)與董事會(huì)之間的誤區(qū)，上下級(jí)關(guān)系； ?董事會(huì)的分權(quán)－委員會(huì)制與獨(dú)立董事制度的建立 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 針對(duì)上市公司的外部 治理機(jī)制 ?資本評(píng)價(jià)市場(chǎng) ：股價(jià)與公司經(jīng)營(yíng)之間的正向效應(yīng)； ?控制權(quán)的接管市場(chǎng) ：失敗公司治理的強(qiáng)制性轉(zhuǎn)移； ?債權(quán)人制約機(jī)制 ：債權(quán)人的契約制約； ?經(jīng)理人市場(chǎng) ：流動(dòng)的經(jīng)理人市場(chǎng)，對(duì)管理的約束； ?外部監(jiān)管機(jī)制 ：政府監(jiān)管與投資者 (分析師 )的評(píng)價(jià) S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 證券監(jiān)管體系 證監(jiān)會(huì)上市部 證券交易所 上市公司 地方證監(jiān)局 證監(jiān)會(huì)稽查一局 監(jiān)督 業(yè)務(wù)指導(dǎo) 日常信息 披露監(jiān)管 公司治理 巡檢稽查 稽查指導(dǎo) 相互協(xié)作 證監(jiān)會(huì)發(fā)行部 發(fā)行審核 稽查 會(huì)計(jì)師、律師 實(shí)質(zhì)性審核 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 監(jiān)管規(guī)則體系 (二 ) ?行政法規(guī)。 ?部委規(guī)章 ?自律監(jiān)管文件 ?法律 ?《 公司法 》 ?《 證券法 》 ?〈 刑法〉 ?《 股票發(fā)行與交易管理暫行條例 》 ?《 股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》 ?《 關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見(jiàn)》 …… ?《 上市公司治理準(zhǔn)則 》 ?《 上市公司股東大會(huì)規(guī)則》 ?《 上市公司章程指引 》 第一層次 第二層次 第三層次 第四層次 《上市規(guī)則》 《上市協(xié)議》 《中小板塊相關(guān)規(guī)定》 第五層次 公司章程 公司制定的 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 監(jiān)管規(guī)則體系 (二 ) (主要內(nèi)容 ) ?信息披露 ?再融資及購(gòu)并 ?財(cái)務(wù)會(huì)計(jì) ?公司治理 ?《 關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見(jiàn)》 …… ?《 上市公司治理準(zhǔn)則 》 ?《 上市公司股東大會(huì)規(guī)則》 ?《 上市公司章程指引 》 《上市規(guī)則》 《 信息披露格式指引》 《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 1號(hào) 招股說(shuō)明書(shū)》 《上市公司新股發(fā)行管理辦法》 《上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實(shí)施辦法》 《上市公司收購(gòu)管理辦法》 《貫徹實(shí)施 企業(yè)會(huì)計(jì)制度 有關(guān)政策銜接問(wèn)題的規(guī)定》 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 目 錄 一、公司治理的基本內(nèi)涵 二、公司治理的問(wèn)題與完善 三、發(fā)行審核關(guān)注的公司治理問(wèn)題 四、上市后董秘應(yīng)關(guān)注的治理問(wèn)題 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n