【文章內(nèi)容簡介】 q發(fā)行審核的重點(diǎn)：如何防止控股股東和實(shí)際控制人借助其優(yōu)勢地位非常便利地?fù)p害發(fā)行人或上市公司的利益。重點(diǎn)體現(xiàn)在：{實(shí)際控制人是否存在因本身的利益需求，可能損害上市公司的利益； (實(shí)際控制人的獨(dú)立生存能力 ){是否存在發(fā)行人損害公司利益的便利 (同業(yè)競爭與獨(dú)立性 )。 q最終實(shí)際控制人的概念q發(fā)審關(guān)注重點(diǎn)：實(shí)際控制人的財(cái)務(wù)狀況、盈利能力及獨(dú)立生存能力；q實(shí)質(zhì)控制人的控制力：合理、均衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)。 公司相對于控股方的獨(dú)立性要求q業(yè)務(wù)獨(dú)立 ：發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力，不得有同業(yè)競爭和顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。q資產(chǎn)完整 ：生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨(dú)立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。q人員獨(dú)立 ：高管與財(cái)務(wù)人員不得在控股方兼職、 (董事、監(jiān)事除外 )與領(lǐng)薪；q財(cái)務(wù)獨(dú)立 ：獨(dú)立的財(cái)務(wù)核算體系、財(cái)務(wù)決策，不與控股方共用銀行賬戶。q機(jī)構(gòu)獨(dú)立 ：內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)健全，獨(dú)立行使經(jīng)營管理職權(quán)，不與控股股東方混同； 公司治理機(jī)構(gòu)的健全q要求：發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨(dú)立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。{有相應(yīng)的規(guī)則制度與合理的法律文件 (如會議紀(jì)錄 )。{控制人推薦董事和經(jīng)理人選的程序合法。q審核要點(diǎn)： 公司章程； 股東大會的運(yùn)作； 董事會、監(jiān)事會人員成員的組成與任免及其運(yùn)作（如董事會成員、經(jīng)理、高級管理人員是否頻繁變更） 3. 3 內(nèi)控制度有效q要求：發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運(yùn)的效率與效果。 3. 4 關(guān)注兩大上市公司常見問題q發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形。q發(fā)行人有嚴(yán)格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用的情形。 關(guān)于資金占用的特別關(guān)注q經(jīng)營性資金往來，應(yīng)限制在合理的結(jié)算期內(nèi)；q不得相互代墊支出；q其它應(yīng)關(guān)注事項(xiàng)：有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)。q以資抵債方案的特別規(guī)定：中介機(jī)構(gòu)的評估、獨(dú)立董事發(fā)表意見、股東大會審批，證監(jiān)會審批。 關(guān)于對外擔(dān)保的特別關(guān)注q對外擔(dān)保的禁止性規(guī)定：{不得為控股股東及本公司持股 50%以下的其他關(guān)聯(lián)方、任何非法人單位或個人提供擔(dān)保。{對外擔(dān)保總額不得超過最近一個會計(jì)年度合并會計(jì)報(bào)表凈資產(chǎn)的 50%。q公司 《 章程 》 應(yīng)當(dāng)對對外擔(dān)保的審批程序、被擔(dān)保對象的資信標(biāo)準(zhǔn)做出規(guī)定。對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)取得董事會全體成員 2/3以上簽署同意，或者經(jīng)股東大會批準(zhǔn)；不得直接或間接為資產(chǎn)負(fù)債率超過 70%的被擔(dān)保對象提供債務(wù)擔(dān)保。q公司對外擔(dān)保必須要求對方提供反擔(dān)保，且反擔(dān)保的提供方應(yīng)當(dāng)具有實(shí)際承擔(dān)能力。 目 錄一、公司治理的基本內(nèi)涵二、公司治理的問題與完善三、發(fā)行審核關(guān)注的公司治理問題四、上市后董秘應(yīng)關(guān)注的治理問題 董秘的產(chǎn)生與歷史由來 q 《公司法》第一百二十四條　上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。q英國的公司秘書制度與香港董事會秘書制度的對我們制度設(shè)計(jì)的影響；q董事會秘書的產(chǎn)生及其被社會所接受的由來 董事會秘書的主要權(quán)力 q知情權(quán)：有權(quán)出席股東大會與董事會，并在相應(yīng)的會議紀(jì)錄上簽字；董事會秘書為履行職責(zé)有權(quán)了解公司的財(cái)務(wù)和經(jīng)營情況，參加涉及信息披露的有關(guān)會議，查閱涉及信息披露的所有文件，并要求公司有關(guān)部門和人員及時提供相關(guān)資料和信息 q報(bào)告權(quán)：在董事會擬作出的決議違反法律、法規(guī)、規(guī)章、本規(guī)則、本所其他規(guī)定和公司章程時，應(yīng)當(dāng)提醒與會董事，并提請列席會議的監(jiān)事就此發(fā)表意見；如果董事會堅(jiān)持作出上述決議，董事會秘書應(yīng)將有關(guān)監(jiān)事和其個人的意見記載于會議記錄上，并立即向本所報(bào)告；董事會秘書在履行職責(zé)過程中受到不當(dāng)妨礙和嚴(yán)重阻撓時，可以直接向本所報(bào)告q為更好地保障知情權(quán)，采取了很多的措施，包括公司法的承認(rèn)、資格設(shè)限、 董秘的主要法律責(zé)任 　　　 q作為公司高級管理人員所必須承擔(dān)的責(zé)任：《公司法》下的違反勤勉與忠實(shí)義務(wù)所必須承擔(dān)的民事與刑事責(zé)任； 《證券法》 下的信息披露虛假、內(nèi)幕交易與非法買賣本公司股東的民事與刑事責(zé)任， （美國借鑒）q董事會秘書職責(zé)履行中的責(zé)任：《股票上市規(guī)則》中的相關(guān)規(guī)定，未履行職責(zé)，以及履行職務(wù)時出現(xiàn)重大錯誤或疏漏，給投資者造成重大損失 董事會的 日常 運(yùn)作 　　　q公司自治原則下的董事會運(yùn)作；q公司制的核心：董事間的權(quán)力制衡，q權(quán)力制衡的基礎(chǔ)：董事必須有明確的法律義務(wù)與責(zé)任 .q董事的基本義務(wù)：注意義務(wù)與忠實(shí)義務(wù)義務(wù)。是否適當(dāng)?shù)芈男惺枪蓶|、監(jiān)管部門與司法部門界定責(zé)任的依據(jù)。q董事會運(yùn)作關(guān)注重點(diǎn)：董事會有無被大股東操縱；獨(dú)立董事是否無法發(fā)揮應(yīng)有的作用；董事、經(jīng)理或其他關(guān)鍵管理人員是否頻繁變更。 董事的忠實(shí) (誠實(shí)信用 )義務(wù)q董事的誠實(shí)信用義務(wù)要求董事在經(jīng)營公司業(yè)務(wù)時，其自身利益一旦與公司利益發(fā)生沖突