信息化項(xiàng)目實(shí)施合同中防范風(fēng)險(xiǎn)的條款體系(編輯修改稿)
2025-02-13 12:36 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 承擔(dān)責(zé)任的方式，可以按某項(xiàng)階段性任務(wù)每超期幾個(gè)工作日，扣合同約定總金額的百分之多少；累計(jì)超期多少個(gè)工作日的，守約方有權(quán)解除合同。守約方因此造成損失的，可按照上款承擔(dān)賠償責(zé)任。 對(duì)程序性違約的處理，采取由守約方及時(shí)書(shū)面指出違約方的違約行為，違約方應(yīng)立即改正，并進(jìn)行補(bǔ)救。對(duì)違約行為經(jīng)改正或補(bǔ)救后，未影響或超過(guò)正常履行期、工作期的，雙方應(yīng)不再糾纏或追究。如果程序性違約行為引起其他違約，按其他約定承擔(dān)責(zé)任。 從保護(hù)客戶(hù)企業(yè)的角度上考慮，合同約定的實(shí) 質(zhì)性違約行為可以包括： 1) 欺詐行為； 2) 隱瞞事實(shí)真相的行為； 3) 侵犯著作權(quán)、軟件使用許可權(quán)的行為； 4) 侵犯軟件產(chǎn)品權(quán)利的行為； 5) 侵犯商業(yè)秘密的行為； 6) 違反強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的行為； 7) 未按本合同約定的終止條款，或未經(jīng)法定的方式，擅自終止本合同的行為； 8) 違反法律規(guī)定的其他實(shí)質(zhì)性條款的行為； 9) 實(shí)施商因?qū)浖到y(tǒng)、客戶(hù)方業(yè)務(wù)需求以及流程設(shè)置上理解錯(cuò)誤等原因而無(wú)法完成本項(xiàng)目實(shí)施的行為； 10)客戶(hù)方無(wú)法付款的行為； 11)實(shí)施商提供的軟件數(shù)據(jù)、格式或規(guī)范不準(zhǔn)確，致使項(xiàng)目開(kāi)發(fā)或?qū)嵤┦〉男袨椋? 12)實(shí)施商自身現(xiàn)有水平和條件造成其無(wú)法完成合同項(xiàng)下軟件系統(tǒng)的安裝設(shè)置及項(xiàng)目實(shí)施目標(biāo)的行為； 13)實(shí)施商轉(zhuǎn)標(biāo)或轉(zhuǎn)包的行為； 14)實(shí)施商參與本項(xiàng)目的項(xiàng)目經(jīng)理、主要顧問(wèn)或技術(shù)人員，未經(jīng)乙方書(shū)面同意，隨意更換的行為； 15)無(wú)合同約定的正當(dāng)理由，單方面解除合同的行為； 16)實(shí)施商因單方面過(guò)錯(cuò)，不能在合同約定的時(shí)間內(nèi)將系統(tǒng)交付客戶(hù)方使用或不能提交其他服務(wù)成果的行為； 17)實(shí)施商沒(méi)有按照合同規(guī)定的要求，對(duì)客戶(hù)方有關(guān)人員進(jìn)行培訓(xùn)，或者培訓(xùn)結(jié)果不能達(dá)到合同或?qū)嵤┯?jì)劃、培訓(xùn)計(jì)劃等規(guī)定的培訓(xùn)目的行為；等等。 按照我國(guó)合同法的相關(guān)規(guī)定，一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 在信息化項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中，如果實(shí)施方違約，其承擔(dān)責(zé)任的方式主要有： 1) 如果是質(zhì)量不符合合同約定的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，客戶(hù)方可以根據(jù)具體情況，選擇要求對(duì)方承擔(dān)修補(bǔ)缺陷、更換軟件系統(tǒng)、重新設(shè)置或開(kāi)發(fā)、減少實(shí)施費(fèi)用或者報(bào)酬等違約責(zé)任。 2) 如果采取以上補(bǔ)救措施后，客戶(hù)方還有其他損失的，實(shí)施上應(yīng)當(dāng)賠償客戶(hù)方的損失。賠償原則是，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失。但賠償總額不得超過(guò)實(shí)施商訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。 3) 由于信息化實(shí)施項(xiàng)目的復(fù)雜性，可能雙方對(duì)損失的計(jì)算或數(shù)量有不同的算法，事后不容易達(dá)到一致的看法。對(duì)此，雙方可以在實(shí)施合同中約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。 實(shí)施合同約定的違約金如果低于造成的實(shí)際損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 4) 如果違約屬于實(shí)施商遲延履行約定的義務(wù)的，實(shí)施商在支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行項(xiàng)目實(shí)施的義務(wù)。 當(dāng)然，實(shí)施商違約后，客戶(hù)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；如果沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，客戶(hù)方就不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 免責(zé)范圍 以下是一個(gè)實(shí)際的項(xiàng)目實(shí)施合同的免責(zé)條款，提出來(lái)和大家討論： （甲方：客戶(hù)方； 乙方：實(shí)施商；） “ 乙方向甲方保證事項(xiàng)如下： 履行保證 乙方向甲方或甲方代表保證，產(chǎn)品于系統(tǒng)實(shí)際上線(xiàn)后的 90天 內(nèi)，能依提供的資料文件內(nèi)容正常運(yùn)行 (如使用說(shuō)明 )，惟甲方必須遵守： a) 該產(chǎn)品是依據(jù)乙方提供之說(shuō)明書(shū)規(guī)定進(jìn)行硬件安裝、執(zhí)行和操作。 b) 若系統(tǒng)在正常操作下出現(xiàn)故障，甲方須在三十天內(nèi)通知乙方。缺點(diǎn)的定義系指系統(tǒng)功能在正常 操作下出現(xiàn) 的錯(cuò)誤。 c) 正確地安裝下列產(chǎn)品 (惟甲方于安裝前主動(dòng)知會(huì)乙方，由乙方在安裝時(shí)當(dāng)場(chǎng)確認(rèn)，如乙方未當(dāng)場(chǎng)提出異議，視同正確安裝 )：由乙方所建議對(duì) 丙 方產(chǎn)品功能有關(guān)聯(lián)的第三人軟件 (包括操作系統(tǒng)軟件 )更新版。 d) 依照適用的說(shuō)明書(shū)和工業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，正確地維護(hù)所有相關(guān)的設(shè)備、軟件和環(huán)境狀況。 e) 甲方未對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行任何方式的修改，但獲得乙方書(shū)面認(rèn)可的除外。 f) 甲方引用其它設(shè)備或軟件于此產(chǎn)品時(shí)，應(yīng)先告知乙方以免產(chǎn)生負(fù)面影響。 g) 已付清所有應(yīng)付費(fèi)用且無(wú)違反本合同所訂之各項(xiàng)條款。 救濟(jì)及責(zé)任的限定 雙方承認(rèn)以下所列系已經(jīng) 協(xié)商，并反映一合理的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)： 1) 救濟(jì) 甲方對(duì)乙方違約的惟一和專(zhuān)屬救濟(jì)行動(dòng)為 (1)取得乙方如上條內(nèi)容的保證修理，替換和修正有缺點(diǎn)的產(chǎn)品或設(shè)置； (2)如乙方合理判斷該救濟(jì)于經(jīng)濟(jì)上或技術(shù)上皆不可行，甲方應(yīng)取得其已支付有關(guān)瑕疵產(chǎn)品或服務(wù)款項(xiàng)的部份之金額償還。 2) 責(zé)任 對(duì)賠償金額超出乙方以甲方獲得的產(chǎn)品安裝費(fèi)用，即使是由本合同所衍生的訴訟，損失及損害，乙方對(duì)甲方，或?qū)贤颓趾π袨橹械娜魏蔚谌瞬o(wú)任何責(zé)任。在任何情況下，乙方對(duì)由本合同所衍生的任何間接，偶然或結(jié)果性的損害 (包括損失的利潤(rùn)及即使乙方已被告知有可能的商業(yè)干擾 )均無(wú)責(zé)任。 ” 合同目的條款 信息化項(xiàng)目實(shí)施是比較復(fù)雜的工作，想用實(shí)施合同約定全部行為準(zhǔn)則是不可能的。那么，如果雙方因合同約定之外的行為發(fā)生矛盾，影響項(xiàng)目實(shí)施的正常進(jìn)行時(shí)，用什么標(biāo)準(zhǔn)來(lái)進(jìn)行是非評(píng)斷呢？ 這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)就是合同中約定的 “ 合同目的 ” 了。 我國(guó)合同法第六十二條規(guī)定：履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 第一百二十五條規(guī)定： “ 當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對(duì)各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目睥予以解釋。 ”
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