【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 相互配合，并相互制約，相互協(xié)調(diào)。 （ 2）委托代理、縱向授權(quán) 首先是資產(chǎn)所有者將資產(chǎn)委托企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理人員進(jìn)行生產(chǎn)，其次是在公司中存在的多層次的委托代理關(guān)系 （ 3）激勵(lì)與制衡機(jī)制并存 公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容 2023/1/30 34 作用 選擇 根本問(wèn)題 一是如何保證投資者（股東）的投資回報(bào)，即協(xié)調(diào)股東與企業(yè)的利益關(guān)系。 特征 Services 二是企業(yè)內(nèi)各利益集團(tuán)的關(guān)系協(xié)調(diào)。 在所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的情況下，由于股權(quán)分散，股東有可能失去控制權(quán)，企業(yè)被內(nèi)部人（即管理者）所控制。這時(shí)控制了企業(yè)的內(nèi)部人有可能做出違背股東利益的決策，侵犯了其他股東的利益。這種情況引起投資者不愿投資或股東“用腳投票”的后果，會(huì)有損于企業(yè)的長(zhǎng)期發(fā)展。公司治理結(jié)構(gòu)正是要從制度上保證所有者（股東）的控制與利益。 包括對(duì)經(jīng)理層與其他員工的激勵(lì)，以及對(duì)高層管理者的制約。這個(gè)問(wèn) 題的解決有助于處理企業(yè)各集團(tuán)的利益關(guān)系，又可以避免因高管決策失誤給企業(yè)造成的不利影響。 公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容 作用2023/1/30 35 作用 根本問(wèn)題 原則 選擇 作用公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容 英美模式 德日模式 英美重視個(gè)人主義，在企業(yè)中的組織是以平等的個(gè)人契約為基礎(chǔ)。股份有限公司制度制定一套合乎邏輯的形態(tài)，即依據(jù)契約向作為剩余利益的要求權(quán)者并承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的股東賦予一定的企業(yè)支配權(quán)，使企業(yè)在股東的治理下運(yùn)營(yíng)，這種模式可稱為“股東治理”模式。它的特點(diǎn)是公司的目標(biāo)僅為股東利益服務(wù)，其財(cái)務(wù)目標(biāo)是“單一”的，即股東利益最大化。 日本和歐洲大陸重視人和，在企業(yè)的經(jīng)營(yíng)中，提倡集體主義，注重勞資的協(xié)調(diào)，與英美形成鮮明對(duì)比。為了實(shí)現(xiàn)企業(yè)整體效率，企業(yè)不僅要重視股東利益，而且要考慮其他利益主體的利益，因此要采取不同的方式對(duì)經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行監(jiān)控。在董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)當(dāng)中，要有股東以外的利益相關(guān)者代表，其目的旨在發(fā)揮利益相關(guān)者的作用，這種模式可稱為共同治理模式。 東亞家族模式是介于英美和德日模式中間的一種治理模式，企業(yè)所有權(quán)或股權(quán)主要由家族成員控制，決策也家族化 東亞家族模式 2023/1/30 36 作用 選擇 根本問(wèn)題 原則 選擇 根本問(wèn)題公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容 公司股權(quán)結(jié)構(gòu)主要特征的異同，也就是公司股權(quán)的分散與集中程度，決定了公司治理所要解決的根本問(wèn)題必然不同。如果公司股權(quán)高度分散，則決定了公司治理所要解決的根本問(wèn)題是如何控制管理者按照公司股東的利益最大化行事；如果公司股權(quán)相對(duì)集中或高度集中，則決定了公司治理所要解決的根本問(wèn)題是如何防止控股股東或大股東侵占中小股東利益。 2023/1/30 37 我國(guó)上市公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷 1. 上市公司發(fā)行的股票種類繁多，持有不同種類股票的股東對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)有不同的影響。 2. 股權(quán)結(jié)構(gòu)以國(guó)家股和法人股等限售流通股為主，尤以國(guó)家股比重最大，股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。 3. 上市公司債券融資比例小，債權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。 4. 董事會(huì)中內(nèi)部董事占絕大多數(shù)，董事會(huì)結(jié)構(gòu)不合理導(dǎo)致權(quán)力失衡。 5. 監(jiān)事會(huì)缺乏獨(dú)立性。 2023/1/30 38 我國(guó)進(jìn)行公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)采取的措施 ? 第一，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，改變一股獨(dú)大現(xiàn)象，嚴(yán)格禁止內(nèi)部人控制，這是我國(guó)公司治理的首要任務(wù)。改變目前大股東中心主義是實(shí)行公司治理的前提?；蛘哒f(shuō)，我國(guó)目前公司法人治理問(wèn)題不僅僅是代理人問(wèn)題。 ? 第二，逐步建立真正能行之有效的股東 (中小股東 )的民事賠償訴訟制度，以對(duì)控股股東及公司管理者進(jìn)行法律威懾和監(jiān)督。 ? 第三，加強(qiáng)信息披露，尤其是財(cái)務(wù)披露制度一定要真正的建立起來(lái)，其中必須要解決披露的真實(shí)性問(wèn)題，并建立追究披露虛假財(cái)務(wù)信息者的刑事責(zé)任制度。 ? 第四，在中國(guó)，必須要對(duì)管理人員建立嚴(yán)格的懲治制度、監(jiān)督機(jī)制和合理的激勵(lì)機(jī)制。 第五章 .股東及股東大會(huì) 2023/1/30 39 第五章 .股東及股東大會(huì) ?第一節(jié) .股東 股東 （ shareholder）是股份公司的出資人或叫投資人。股份公司中持有股份的人，有權(quán)出席股東大會(huì)并有表決權(quán)，股東也可指其他合資經(jīng)營(yíng)的工商企業(yè)的投資者。 股東是公司存在的基礎(chǔ)，是公司的核心要素；沒(méi)有股東，就不可能有公司。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并置備股東名冊(cè)，記載股東的姓名或者名稱及住所、股東的出資額、出資證明書(shū)編號(hào)等事項(xiàng)。 《 公司法 》同時(shí)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，應(yīng)由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊(cè)。據(jù)此，非依上述規(guī)定辦理過(guò)戶手續(xù)者，其轉(zhuǎn)讓對(duì)公司不發(fā)生法律效力。由此可見(jiàn)，有限責(zé)任公司的股東應(yīng)為向公司出資，并且其名字登記在公司股東名冊(cè)者。 2023/1/30 40 股東的法律地位： 股東與公司的關(guān)系上，股東享有股東權(quán)。即指股東作為出資者按其出資數(shù)額（股東另有約定的除外）而享有所有者的分享收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，同時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。股東基于自己的出資或持有的股份，對(duì)公司承擔(dān)義務(wù)，享有權(quán)利。 股東之間關(guān)系上，股東地位一律平等。股東基于其股東資格，按所持股份的性質(zhì)、數(shù)額享受平等待遇，原則上同股同權(quán)、同股同利，但公司章程可做其他約定。 但是，國(guó)有獨(dú)資公司是由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)。 2023/1/30 41 知情質(zhì)詢權(quán) 決策表決權(quán) 選舉權(quán)和被選舉權(quán) 收益權(quán) 強(qiáng)制解散公司的請(qǐng)求權(quán) 股東代表訴訟權(quán) 優(yōu)先權(quán) 臨時(shí)股東會(huì)的提議召集權(quán) 公司章程規(guī)定的其他權(quán)利 股東代表訴訟權(quán) 股東代表訴訟 ，又稱派生訴訟、 股東代位訴訟，是指公司的董事 監(jiān)事和高級(jí)管理人員在執(zhí)行職務(wù) 時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程的規(guī)定，給公司造成損失， 而公司又怠于行使起訴權(quán)時(shí)，符 合條件的股東可以以自己的名義 向法院提起損害賠償?shù)脑V訟。 2023年 1月正式頒布施行的新公 司法首次確立了股東代表訴訟制 度。 1）機(jī)理：既具有代表性，又具 有代理性，具有公益性目的。有 別于共同訴訟（代表人訴訟）以 及集團(tuán)訴訟。 2）原告資格：有限公司的任何一名股 東，股份有限公司連續(xù) 180日以上單獨(dú) 或者合計(jì)持有公司 1%以上股份的股東 可以代表公司提起訴訟。 3）被告范圍：一類是公司法第 152條 規(guī)定的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員； 另一類是第 152條第三款規(guī)定的 “他人 ” 即他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造 成損失的，符合條件的股東也可以提 起股東代表訴訟。這里的 “他人 ”應(yīng)當(dāng) 包括任何侵犯公司利益的自然人和企 業(yè)，例如大股東、實(shí)際控制人或不法 侵占公司資產(chǎn)的債務(wù)人等。 4）責(zé)任事由：具有違反第六章規(guī)定的 忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的行為，該行為 導(dǎo)致了公司損害結(jié)果的發(fā)生。 5）舉證責(zé)任：在公司高管侵犯公司利 益和股東權(quán)的情況下，作為股東特別是 中小股東的舉證能力處于劣勢(shì)地位。 根據(jù)民訴法 “誰(shuí)主張誰(shuí)舉證 ”的原則，讓 受損的中小股東承擔(dān)對(duì)損害事實(shí)、損害 后果和因果關(guān)系的證明責(zé)任是不公平的 因此有必要根據(jù)公平原則對(duì)舉證責(zé)任進(jìn) 行合理分配，保護(hù)處于弱勢(shì)地位的中小 股東的訴訟權(quán)利。如對(duì)于公司保管的財(cái) 務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、合同等資料，可裁定公司 和董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)證據(jù)提舉責(zé) 任，拒不提供的則可讓其承擔(dān)不利后果 此外，對(duì)中小股東調(diào)查取證存在困難的 法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或主動(dòng)依職 權(quán)調(diào)查取證。 6）前置程序：股東在一般情況下不能 直接向法院起訴，而應(yīng)以書(shū)面形式請(qǐng)求 監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）或董事會(huì)（執(zhí)行董事） 作為公司代表起訴董事、監(jiān)事、高級(jí)管 理人員或他人。 7）訴訟結(jié)果歸屬：歸屬于公司，而不 是股東個(gè)人。 不得濫用公司法人獨(dú)立 地位和股東有限責(zé)任損 害公司債權(quán)人的利益 不得濫用股東權(quán)利損害 公司或者其他股東的利 益；應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償 責(zé)任。 按時(shí)足額繳納出資，不 得抽逃出資 遵守法律、行政法規(guī)和 公司章程 2023/1/30 42 累積投票權(quán) ? 累積投票權(quán)，是指股東大會(huì)選舉兩名以上的董事或監(jiān)事時(shí)，股東所持的每一股份擁有與當(dāng)選董事或監(jiān)事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可以用所有的投票權(quán)集中投票選舉某一人，也可以分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。 ? 累積投票制的目的就在于防止大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢(shì)操縱董事的選舉，矯正“一股一票”表決制度存在的弊端。按這種投票制度，選舉董事時(shí)每一股份代表的表決權(quán)數(shù)不是一個(gè)，而是與待選董事的人數(shù)相同。股東在選舉董事時(shí)擁有的表決權(quán)總數(shù)，等于其所持有的股份數(shù)與待選董事人數(shù)的乘積。投票時(shí)，股東可以將其表決權(quán)集中投給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人，通過(guò)這種局部集中的投票方法，能夠使中小股東選出代表自己利益的董事，避免大股東壟斷全部董事的選任。 2023/1/30 43 某公司要選 5名董事，公司股份共 1000股， 股東共 10人，其中 1名大股東持有 510股，即擁有公司 51%股份；其他 9名股東共計(jì)持有 490股，合計(jì)擁有公司 49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一個(gè)表決權(quán)，則控股 51%的大股東就能夠使自己推選的 5名董事全部當(dāng)選，其他股東毫無(wú)話語(yǔ)權(quán)。但若采取累積投票制，表決權(quán)的總數(shù)就成為 1000 5＝ 5000票，控股股東總計(jì)擁有的票數(shù)為 2550票，其他 9名股東合計(jì)擁有 2450票。根據(jù)累積投票制，股東可以集中投票給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當(dāng)選董事，因此從理論上來(lái)說(shuō)，其他股東至少可以使自己的 2名董事當(dāng)選，而控股比例超過(guò)半數(shù)的股東也最多只能選上 3名自己的董事。 2023/1/30 44 第二節(jié) 股東大會(huì) ?股東大會(huì)（ Shareholders Meeting）是公司的最高權(quán)利機(jī)關(guān)，它由全體股東組成，對(duì)公司重大事項(xiàng)進(jìn)行決策，有權(quán)選任和解除董事，并對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理有廣泛的決定權(quán)。 ?股東大會(huì)既是一種定期或臨時(shí)舉行的由全體股東出席的會(huì)議，又是一種非常設(shè)的由全體股東所組成的公司制企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。它是股東作為企業(yè)財(cái)產(chǎn)的所有者，對(duì)企業(yè)行使財(cái)產(chǎn)管理權(quán)的組織。企業(yè)一切重大的人事任免和重大的經(jīng)營(yíng)決策一般都要得到股東會(huì)認(rèn)可和批準(zhǔn)方才有效。 2023/1/30 45 ? （一）股東會(huì)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。這一規(guī)定較通常的 1/2以上表決權(quán)通過(guò)的規(guī)定，擴(kuò)大了利益保護(hù)的范圍。 ? （二）公司可以修改章程，但修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。 ? （三）股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。 ? （四）股東會(huì)的首次會(huì)議由于尚未形成會(huì)議召開(kāi)方法，故應(yīng)由出資最多的股東召集和主持，依照公司法規(guī)定行使職權(quán)。 ? （五）股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議：定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。 ? （六）公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持，董事長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)或者其他董事主持。 ? （七）召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)１５日以前通知全體股東。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名等。 2023/1/30 46 股東大會(huì)的類型 ? 法定大會(huì) 凡是公開(kāi)招股的股份公司，從它開(kāi)始營(yíng)業(yè)之日算起，一般規(guī)定在最短不少于一個(gè)月，最長(zhǎng)不超過(guò)三個(gè)月的時(shí)期內(nèi)舉行一次公司全體股東大會(huì)。會(huì)議主要任務(wù)是審查公司董事在開(kāi)會(huì)之前 14天向公司各股東提出的法定報(bào)告。目的在于讓所有股東了解和掌握公司的全部概況以及進(jìn)行的重要業(yè)務(wù)是否具有牢固的基礎(chǔ)。 ? 年度大會(huì) 股東大會(huì)定期會(huì)議又稱為股東大會(huì)年會(huì)，一般每年召開(kāi)一次，通常是在每一會(huì)計(jì)年度終結(jié)的 6個(gè)月內(nèi)召開(kāi)。 ? 臨時(shí)大會(huì) 由于發(fā)生了涉及公司及股東利益的重大事項(xiàng)，無(wú)法等到股東大會(huì)年會(huì)召開(kāi)而臨時(shí)召集的股東會(huì)議。 2023/1/30 47 股東大會(huì)的性質(zhì) ? 體現(xiàn)股東意志 ? 股東大會(huì)是由全體股東組成的權(quán)力機(jī)關(guān)，它是全體股東參加的全會(huì)，而不應(yīng)是股東代表大會(huì)?，F(xiàn)代企業(yè)股權(quán)分散，股東上萬(wàn)甚至幾十萬(wàn)，不可能全部出席股東會(huì)。因此，股東不能親自到會(huì)的，可以委托他人代為出席投票，以體現(xiàn)全體股東的意志。 ? 企業(yè)最高權(quán)力機(jī)關(guān) ? 股東大會(huì)是企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理和股東利益的最高決策機(jī)關(guān)，不僅要選舉或任免董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員，而且企業(yè)的重大經(jīng)營(yíng)決策和股東的利益分配等都要得到股東大會(huì)的批準(zhǔn)。 2023/1/30 48 股東大會(huì)的職權(quán)