【文章內(nèi)容簡介】 相互配合，并相互制約，相互協(xié)調(diào)。 （ 2）委托代理、縱向授權(quán) 首先是資產(chǎn)所有者將資產(chǎn)委托企業(yè)經(jīng)營管理人員進(jìn)行生產(chǎn)，其次是在公司中存在的多層次的委托代理關(guān)系 （ 3）激勵與制衡機制并存 公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容 2023/1/30 34 作用 選擇 根本問題 一是如何保證投資者（股東）的投資回報，即協(xié)調(diào)股東與企業(yè)的利益關(guān)系。 特征 Services 二是企業(yè)內(nèi)各利益集團(tuán)的關(guān)系協(xié)調(diào)。 在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的情況下，由于股權(quán)分散，股東有可能失去控制權(quán)，企業(yè)被內(nèi)部人（即管理者）所控制。這時控制了企業(yè)的內(nèi)部人有可能做出違背股東利益的決策，侵犯了其他股東的利益。這種情況引起投資者不愿投資或股東“用腳投票”的后果，會有損于企業(yè)的長期發(fā)展。公司治理結(jié)構(gòu)正是要從制度上保證所有者（股東）的控制與利益。 包括對經(jīng)理層與其他員工的激勵，以及對高層管理者的制約。這個問 題的解決有助于處理企業(yè)各集團(tuán)的利益關(guān)系，又可以避免因高管決策失誤給企業(yè)造成的不利影響。 公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容 作用2023/1/30 35 作用 根本問題 原則 選擇 作用公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容 英美模式 德日模式 英美重視個人主義，在企業(yè)中的組織是以平等的個人契約為基礎(chǔ)。股份有限公司制度制定一套合乎邏輯的形態(tài)，即依據(jù)契約向作為剩余利益的要求權(quán)者并承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的股東賦予一定的企業(yè)支配權(quán)，使企業(yè)在股東的治理下運營，這種模式可稱為“股東治理”模式。它的特點是公司的目標(biāo)僅為股東利益服務(wù)，其財務(wù)目標(biāo)是“單一”的，即股東利益最大化。 日本和歐洲大陸重視人和，在企業(yè)的經(jīng)營中，提倡集體主義，注重勞資的協(xié)調(diào)，與英美形成鮮明對比。為了實現(xiàn)企業(yè)整體效率，企業(yè)不僅要重視股東利益，而且要考慮其他利益主體的利益，因此要采取不同的方式對經(jīng)營者進(jìn)行監(jiān)控。在董事會、監(jiān)事會當(dāng)中，要有股東以外的利益相關(guān)者代表，其目的旨在發(fā)揮利益相關(guān)者的作用，這種模式可稱為共同治理模式。 東亞家族模式是介于英美和德日模式中間的一種治理模式，企業(yè)所有權(quán)或股權(quán)主要由家族成員控制，決策也家族化 東亞家族模式 2023/1/30 36 作用 選擇 根本問題 原則 選擇 根本問題公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容 公司股權(quán)結(jié)構(gòu)主要特征的異同，也就是公司股權(quán)的分散與集中程度，決定了公司治理所要解決的根本問題必然不同。如果公司股權(quán)高度分散，則決定了公司治理所要解決的根本問題是如何控制管理者按照公司股東的利益最大化行事；如果公司股權(quán)相對集中或高度集中，則決定了公司治理所要解決的根本問題是如何防止控股股東或大股東侵占中小股東利益。 2023/1/30 37 我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷 1. 上市公司發(fā)行的股票種類繁多，持有不同種類股票的股東對公司治理結(jié)構(gòu)有不同的影響。 2. 股權(quán)結(jié)構(gòu)以國家股和法人股等限售流通股為主，尤以國家股比重最大，股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。 3. 上市公司債券融資比例小，債權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。 4. 董事會中內(nèi)部董事占絕大多數(shù)，董事會結(jié)構(gòu)不合理導(dǎo)致權(quán)力失衡。 5. 監(jiān)事會缺乏獨立性。 2023/1/30 38 我國進(jìn)行公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)采取的措施 ? 第一，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，改變一股獨大現(xiàn)象，嚴(yán)格禁止內(nèi)部人控制，這是我國公司治理的首要任務(wù)。改變目前大股東中心主義是實行公司治理的前提。或者說，我國目前公司法人治理問題不僅僅是代理人問題。 ? 第二，逐步建立真正能行之有效的股東 (中小股東 )的民事賠償訴訟制度，以對控股股東及公司管理者進(jìn)行法律威懾和監(jiān)督。 ? 第三，加強信息披露，尤其是財務(wù)披露制度一定要真正的建立起來，其中必須要解決披露的真實性問題，并建立追究披露虛假財務(wù)信息者的刑事責(zé)任制度。 ? 第四，在中國，必須要對管理人員建立嚴(yán)格的懲治制度、監(jiān)督機制和合理的激勵機制。 第五章 .股東及股東大會 2023/1/30 39 第五章 .股東及股東大會 ?第一節(jié) .股東 股東 （ shareholder）是股份公司的出資人或叫投資人。股份公司中持有股份的人，有權(quán)出席股東大會并有表決權(quán)，股東也可指其他合資經(jīng)營的工商企業(yè)的投資者。 股東是公司存在的基礎(chǔ)，是公司的核心要素；沒有股東，就不可能有公司。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，并置備股東名冊，記載股東的姓名或者名稱及住所、股東的出資額、出資證明書編號等事項。 《 公司法 》同時規(guī)定，有限責(zé)任公司股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，應(yīng)由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊。據(jù)此，非依上述規(guī)定辦理過戶手續(xù)者，其轉(zhuǎn)讓對公司不發(fā)生法律效力。由此可見，有限責(zé)任公司的股東應(yīng)為向公司出資，并且其名字登記在公司股東名冊者。 2023/1/30 40 股東的法律地位： 股東與公司的關(guān)系上，股東享有股東權(quán)。即指股東作為出資者按其出資數(shù)額（股東另有約定的除外）而享有所有者的分享收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，同時承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。股東基于自己的出資或持有的股份，對公司承擔(dān)義務(wù)，享有權(quán)利。 股東之間關(guān)系上，股東地位一律平等。股東基于其股東資格，按所持股份的性質(zhì)、數(shù)額享受平等待遇，原則上同股同權(quán)、同股同利，但公司章程可做其他約定。 但是，國有獨資公司是由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)。 2023/1/30 41 知情質(zhì)詢權(quán) 決策表決權(quán) 選舉權(quán)和被選舉權(quán) 收益權(quán) 強制解散公司的請求權(quán) 股東代表訴訟權(quán) 優(yōu)先權(quán) 臨時股東會的提議召集權(quán) 公司章程規(guī)定的其他權(quán)利 股東代表訴訟權(quán) 股東代表訴訟 ，又稱派生訴訟、 股東代位訴訟，是指公司的董事 監(jiān)事和高級管理人員在執(zhí)行職務(wù) 時違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程的規(guī)定，給公司造成損失， 而公司又怠于行使起訴權(quán)時，符 合條件的股東可以以自己的名義 向法院提起損害賠償?shù)脑V訟。 2023年 1月正式頒布施行的新公 司法首次確立了股東代表訴訟制 度。 1）機理：既具有代表性，又具 有代理性，具有公益性目的。有 別于共同訴訟（代表人訴訟）以 及集團(tuán)訴訟。 2）原告資格：有限公司的任何一名股 東，股份有限公司連續(xù) 180日以上單獨 或者合計持有公司 1%以上股份的股東 可以代表公司提起訴訟。 3）被告范圍：一類是公司法第 152條 規(guī)定的董事、監(jiān)事和高級管理人員； 另一類是第 152條第三款規(guī)定的 “他人 ” 即他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造 成損失的，符合條件的股東也可以提 起股東代表訴訟。這里的 “他人 ”應(yīng)當(dāng) 包括任何侵犯公司利益的自然人和企 業(yè)，例如大股東、實際控制人或不法 侵占公司資產(chǎn)的債務(wù)人等。 4）責(zé)任事由：具有違反第六章規(guī)定的 忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的行為，該行為 導(dǎo)致了公司損害結(jié)果的發(fā)生。 5）舉證責(zé)任：在公司高管侵犯公司利 益和股東權(quán)的情況下，作為股東特別是 中小股東的舉證能力處于劣勢地位。 根據(jù)民訴法 “誰主張誰舉證 ”的原則，讓 受損的中小股東承擔(dān)對損害事實、損害 后果和因果關(guān)系的證明責(zé)任是不公平的 因此有必要根據(jù)公平原則對舉證責(zé)任進(jìn) 行合理分配，保護(hù)處于弱勢地位的中小 股東的訴訟權(quán)利。如對于公司保管的財 務(wù)會計報告、合同等資料，可裁定公司 和董事、高級管理人員承擔(dān)證據(jù)提舉責(zé) 任，拒不提供的則可讓其承擔(dān)不利后果 此外，對中小股東調(diào)查取證存在困難的 法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請或主動依職 權(quán)調(diào)查取證。 6）前置程序：股東在一般情況下不能 直接向法院起訴，而應(yīng)以書面形式請求 監(jiān)事會（監(jiān)事）或董事會（執(zhí)行董事） 作為公司代表起訴董事、監(jiān)事、高級管 理人員或他人。 7）訴訟結(jié)果歸屬：歸屬于公司，而不 是股東個人。 不得濫用公司法人獨立 地位和股東有限責(zé)任損 害公司債權(quán)人的利益 不得濫用股東權(quán)利損害 公司或者其他股東的利 益；應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償 責(zé)任。 按時足額繳納出資，不 得抽逃出資 遵守法律、行政法規(guī)和 公司章程 2023/1/30 42 累積投票權(quán) ? 累積投票權(quán)，是指股東大會選舉兩名以上的董事或監(jiān)事時，股東所持的每一股份擁有與當(dāng)選董事或監(jiān)事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可以用所有的投票權(quán)集中投票選舉某一人，也可以分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。 ? 累積投票制的目的就在于防止大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢操縱董事的選舉，矯正“一股一票”表決制度存在的弊端。按這種投票制度，選舉董事時每一股份代表的表決權(quán)數(shù)不是一個，而是與待選董事的人數(shù)相同。股東在選舉董事時擁有的表決權(quán)總數(shù)，等于其所持有的股份數(shù)與待選董事人數(shù)的乘積。投票時，股東可以將其表決權(quán)集中投給一個或幾個董事候選人，通過這種局部集中的投票方法，能夠使中小股東選出代表自己利益的董事，避免大股東壟斷全部董事的選任。 2023/1/30 43 某公司要選 5名董事，公司股份共 1000股， 股東共 10人，其中 1名大股東持有 510股，即擁有公司 51%股份；其他 9名股東共計持有 490股，合計擁有公司 49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一個表決權(quán)，則控股 51%的大股東就能夠使自己推選的 5名董事全部當(dāng)選，其他股東毫無話語權(quán)。但若采取累積投票制，表決權(quán)的總數(shù)就成為 1000 5＝ 5000票，控股股東總計擁有的票數(shù)為 2550票，其他 9名股東合計擁有 2450票。根據(jù)累積投票制，股東可以集中投票給一個或幾個董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當(dāng)選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的 2名董事當(dāng)選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上 3名自己的董事。 2023/1/30 44 第二節(jié) 股東大會 ?股東大會（ Shareholders Meeting）是公司的最高權(quán)利機關(guān)，它由全體股東組成，對公司重大事項進(jìn)行決策，有權(quán)選任和解除董事，并對公司的經(jīng)營管理有廣泛的決定權(quán)。 ?股東大會既是一種定期或臨時舉行的由全體股東出席的會議，又是一種非常設(shè)的由全體股東所組成的公司制企業(yè)的最高權(quán)力機關(guān)。它是股東作為企業(yè)財產(chǎn)的所有者，對企業(yè)行使財產(chǎn)管理權(quán)的組織。企業(yè)一切重大的人事任免和重大的經(jīng)營決策一般都要得到股東會認(rèn)可和批準(zhǔn)方才有效。 2023/1/30 45 ? （一）股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過。這一規(guī)定較通常的 1/2以上表決權(quán)通過的規(guī)定，擴大了利益保護(hù)的范圍。 ? （二）公司可以修改章程，但修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過。 ? （三）股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。 ? （四）股東會的首次會議由于尚未形成會議召開方法，故應(yīng)由出資最多的股東召集和主持，依照公司法規(guī)定行使職權(quán)。 ? （五）股東會會議分為定期會議和臨時會議：定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。 ? （六）公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持，董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持。 ? （七）召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開１５日以前通知全體股東。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名等。 2023/1/30 46 股東大會的類型 ? 法定大會 凡是公開招股的股份公司，從它開始營業(yè)之日算起，一般規(guī)定在最短不少于一個月，最長不超過三個月的時期內(nèi)舉行一次公司全體股東大會。會議主要任務(wù)是審查公司董事在開會之前 14天向公司各股東提出的法定報告。目的在于讓所有股東了解和掌握公司的全部概況以及進(jìn)行的重要業(yè)務(wù)是否具有牢固的基礎(chǔ)。 ? 年度大會 股東大會定期會議又稱為股東大會年會，一般每年召開一次，通常是在每一會計年度終結(jié)的 6個月內(nèi)召開。 ? 臨時大會 由于發(fā)生了涉及公司及股東利益的重大事項，無法等到股東大會年會召開而臨時召集的股東會議。 2023/1/30 47 股東大會的性質(zhì) ? 體現(xiàn)股東意志 ? 股東大會是由全體股東組成的權(quán)力機關(guān)，它是全體股東參加的全會，而不應(yīng)是股東代表大會?，F(xiàn)代企業(yè)股權(quán)分散，股東上萬甚至幾十萬，不可能全部出席股東會。因此，股東不能親自到會的，可以委托他人代為出席投票，以體現(xiàn)全體股東的意志。 ? 企業(yè)最高權(quán)力機關(guān) ? 股東大會是企業(yè)經(jīng)營管理和股東利益的最高決策機關(guān)，不僅要選舉或任免董事會和監(jiān)事會成員，而且企業(yè)的重大經(jīng)營決策和股東的利益分配等都要得到股東大會的批準(zhǔn)。 2023/1/30 48 股東大會的職權(quán)