【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 貨物的船公司訂艙時(shí)，要求船公司簽發(fā)以貨運(yùn)代理人自己為托運(yùn)人，以國(guó)外買方為收貨人的提單（記名提單）。因沒有收到貨款，中國(guó)賣方以貨運(yùn)代理合同損害賠償糾紛，起訴貨運(yùn)代理人，要求貨運(yùn)代理人賠償損失或交付提單。貨運(yùn)代理人是否有義務(wù)將提單交付給賣方？對(duì)此，存在兩種不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，中國(guó)賣方將貨物交給貨運(yùn)代理人，委托其辦理出運(yùn)手續(xù)，貨物代理人應(yīng)以 53 53 賣方為托運(yùn)人，并將實(shí)際承運(yùn)人船公司的提單交給賣方。除非貨運(yùn)運(yùn)代理人得到買方的明確指示不要提單實(shí)行電放。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，誰委托貨運(yùn)代理人訂艙，貨運(yùn)代理人就應(yīng)將海上貨物運(yùn)輸公司合同的證明 —— 提單轉(zhuǎn)交給誰，這是合同相對(duì)性原理所決定的。中國(guó)賣方實(shí)際只是依貿(mào)易合同的約定，履行自己的交貨義務(wù)。貨運(yùn)代理人的行為符合行業(yè)習(xí)慣，沒有過錯(cuò)，中國(guó)賣方的訴求不應(yīng)支持。但多數(shù)人認(rèn)為 54 54 中國(guó)賣方的訴求合理，貨運(yùn)代理人應(yīng)將實(shí)際承運(yùn)人船公司的提單交給交貨托運(yùn)人，即中國(guó)賣方。 就貿(mào)易合同而言，貨物買賣雙方約定以FOB為條件訂立貿(mào)易合同，合同雙方的權(quán)利和義務(wù)必須對(duì)等、合法和合理。在 FOB條件下，若承運(yùn)人簽發(fā)的提單直接交給未支付貨款的買方，因提單為貨物的物權(quán)憑證，買方一旦獲取提單就意味著貨物所有權(quán)或控制權(quán)由賣方轉(zhuǎn)移給了買方， 55 55 換言之，因 FOB條件買方可以不支付貨款而僅通過海上貨物運(yùn)輸公司合同關(guān)系獲得貨物，這顯然違背了公平原則。因此，在 FOB條件下，即使由買方安排貨物運(yùn)輸、支付運(yùn)費(fèi)并在提單上載明其為托運(yùn)人，承運(yùn)人簽發(fā)的正本提單也應(yīng)交給賣方。 就海上貨物運(yùn)輸合同而言，在 FOB條件下，若不變更貿(mào)易慣例，則有境外買方負(fù)責(zé)租船訂艙，與承運(yùn)人訂立海上貨物運(yùn)輸合同。但在中國(guó)出口貿(mào)易中， 56 56 FOB下的境外買方通常又委托中國(guó)國(guó)內(nèi)貨運(yùn)代理人向船公司訂艙，若船公司接受訂艙，則出具配艙回單，收到貨物后出具體單等。就海上貨物運(yùn)輸而言，訂艙行為是要約，船公司出具配艙回單的行為是承諾，此時(shí)海上貨物運(yùn)輸合同業(yè)已成立，提單是運(yùn)輸合同的證明。但提單也是賣方向承運(yùn)人交付貨物后，承運(yùn)人所簽發(fā)的貨物收據(jù)，這也是提單的功能之一。因此，可認(rèn)為在海上貨物運(yùn)輸中，提單也是賣方 57 57 完成交貨義務(wù)的證據(jù)。 就貨物運(yùn)輸實(shí)務(wù)而言，只有在向?qū)嶋H承運(yùn)人交付貨物后，才能取得大副收據(jù)或場(chǎng)站收據(jù)，然后憑此向承運(yùn)人獲取提單。但在 FOB條件下，往往一個(gè)貨運(yùn)代理人既是契約托運(yùn)人（買方）的貨運(yùn)代理人，主要是代理訂艙業(yè)務(wù)，即代表買方與承運(yùn)人訂立運(yùn)輸合同；同時(shí)又是交貨承運(yùn)人（賣方）的貨運(yùn)代理人，主要代理裝箱、陸路運(yùn)輸至指定的交貨地或堆場(chǎng)等出運(yùn)業(yè)務(wù)。由此， 58 58 才產(chǎn)生了貨運(yùn)代理人取得承運(yùn)人的提單應(yīng)交給交貨托運(yùn)人還是契約托運(yùn)人的爭(zhēng)議。若接受買方委托訂艙的貨運(yùn)代理人（訂艙貨運(yùn)代理人）和接受賣方委托進(jìn)行交付貨物的貨運(yùn)代理（交貨貨運(yùn)代理人）分別為兩個(gè)貨運(yùn)代理人，則可能不會(huì)發(fā)生爭(zhēng)議。因?yàn)榻回涁涍\(yùn)代理不會(huì)關(guān)注訂餐訂艙貨運(yùn)代理人，交貨貨運(yùn)代理交貨后，首先從承運(yùn)人那里取得大副收據(jù)貨場(chǎng)站收據(jù)，憑此換取提單后，當(dāng)然應(yīng)將提單交給賣方，否則是 59 59 一種違約的行為。而現(xiàn)實(shí)中，往往是同一個(gè)貨運(yùn)代理人兼任兩種代理業(yè)務(wù)。因此，從作為買房的代理人的觀點(diǎn)看，該貨運(yùn)代理人只承擔(dān)訂立貨物運(yùn)輸合同而已。而從作為賣方的代理人的觀點(diǎn)看，該貨運(yùn)代理人須將取得的提單交付給賣方。同時(shí)，該貨運(yùn)代理人還必須要求承運(yùn)人在提單中將賣方記載為?托運(yùn)人?（ shipper），若擅自將自己作為提單的托運(yùn)人，特別是在未經(jīng)賣方許可的情況下指示承運(yùn)人?電放?貨物，則有可能 60 60 ? 侵害了賣方對(duì)貨物的控制權(quán)。貨運(yùn)代理人指示承運(yùn)人電放貨物，承運(yùn)人則收回已或不簽發(fā)提單，這實(shí)際上等于將提單交給了買方，也就是將貨物送給了買方。這一行為可能將使賣方無法收取貨款，同時(shí)也失去了貨物控制權(quán)。因此，貨運(yùn)代理人應(yīng)向賣方承擔(dān)賠償責(zé)任。 61 參見“紹興縣南方進(jìn)出口有限公司與上海亞冠國(guó)際貨運(yùn)代理有限公司貨運(yùn)代理合同賠償糾紛案”上海海事法院（ 2023）滬海法商初字第 207號(hào)判決書。 ? （二）賣方貨代的提單交付 ? FOB條件下，一般由國(guó)外買方負(fù)責(zé)貨物運(yùn)輸事宜。但實(shí)踐中并不排除當(dāng)事人的另外約定，買賣雙方約定由賣方安排訂艙運(yùn)輸事宜，但運(yùn)費(fèi)到付。此種情況下，貨運(yùn)代理人在接受國(guó)內(nèi)賣方委托負(fù)責(zé)訂艙等相關(guān)事宜后，往往并不清楚應(yīng)將提單交付給賣方還是買房，尤其是在委托合同約定不明時(shí)，也常常出現(xiàn)貨運(yùn)代理人錯(cuò)誤交單的情況。 ? 62 ? 在另一案例中，上海某貨代接受浙江某出口公司委托并實(shí)際從事相關(guān)代理事務(wù)后，沒有及時(shí)將處理委托事務(wù)取得的利益，即提單交給委托人浙江出口公司，并因此使出口公司在未收到貨款的情況下，失去對(duì)貨物的控制，從而造成出口公司遭受貨款及退稅等損失。法院認(rèn)為，提單應(yīng)是貨運(yùn)代理人處理訂艙等委托事務(wù)取得的最直接、最重要的利益，作為受托人，貨代未誠(chéng)實(shí)信用地履行合同義務(wù)，將攸關(guān)委托人重大 63 ? 利益的提單交付給委托人出口公司，應(yīng)屬于重大過失。因此，法院判決上海某貨代理應(yīng)對(duì)浙江某出口公司因此而遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 ? 因此，在買賣合同約定使用 FOB貿(mào)易術(shù)語時(shí)，作為賣方代理人，貨代應(yīng)依據(jù)特別約定將完成代理行為的成果 — 提單及時(shí)交付給被代理人（賣方）。若因過錯(cuò)未履行該項(xiàng)義務(wù)，應(yīng)對(duì)被代理人因此遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 64 ? 案例 3 ? 托運(yùn)人的識(shí)別及承運(yùn)人責(zé)任的認(rèn)定 ? 提示 ? 在無單放貨案件中賣方與承運(yùn)人之間是否存在海上貨物合同運(yùn)輸關(guān)系，不能完全取決于提單的記載。本案中賣方雖不是提單上記載的托運(yùn)人，但其與承運(yùn)人無論是在法律上還是在事實(shí)上都形成了海上貨物運(yùn)輸合同關(guān)系。承運(yùn)人負(fù)有憑正本提單交付貨物的合同義務(wù)，其未憑正本提單交付 65 ? 貨物顯屬違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。同時(shí)賣方合同持有正本提單，承運(yùn)人依據(jù)提單記載的指示無單放貨，不能阻卻違約責(zé)任。 66 ? 案情簡(jiǎn)介 原告：浙江省紡織品進(jìn)出口集團(tuán)公司 （簡(jiǎn)稱?浙江紡織品?） 被告：立榮海運(yùn)股份有限公司 （簡(jiǎn)稱?立榮海運(yùn)?） 67 浙江紡織品 賣方：托運(yùn)人？ K公司買方 國(guó)外托運(yùn)人 伊拉克高教、科研部 華海托運(yùn) 鴻海貨運(yùn) 外聯(lián)發(fā)貨運(yùn) 上海三星貨運(yùn) 三星向立榮支付運(yùn)費(fèi) 立榮代理：上海聯(lián)合船代簽發(fā) B/L；托運(yùn)人：國(guó)外公司； 收貨人（記名提示 0 支付運(yùn)費(fèi) 立榮海運(yùn)船 68 ? 2023年 7月 31日、 8月 7日，原告浙江紡織品與案外人 K公司分別簽訂了各 20萬套男、女 生校服的售貨確認(rèn)書。嗣后，原告就涉案貨物向國(guó)內(nèi)各生產(chǎn)廠商完成收購(gòu)以后，在起運(yùn)港通過案外人華海國(guó)際貨運(yùn)公司 鴻海國(guó)際船務(wù)貨運(yùn)公司 上海外聯(lián)發(fā)國(guó)際貨運(yùn)公司 上海三星國(guó)際貨運(yùn)公司代理，分 21批次向被告立榮還有地訂艙出運(yùn)并經(jīng)前各貨運(yùn)代理環(huán)節(jié)取得了被告代理 上海聯(lián)合國(guó)際船舶代理有限公司簽發(fā)的托運(yùn)人分別為三家外國(guó) 69 ? 公司、收貨人均為憑伊拉克高等教育和科研部（記名）指示的 21套正本海運(yùn)提單。為此，原告向第一家貨運(yùn)代理 華海國(guó)際貨運(yùn)公司支付了相應(yīng)的海運(yùn)費(fèi)。被告庭審中確認(rèn)相關(guān)海運(yùn)費(fèi)已自上海三星國(guó)際貨運(yùn)有限公司處收取。涉案貨物出運(yùn)后，原告將全套貿(mào)易單據(jù)通過江天銀行杭州分行向HBZ FINANCE LIMITED 托收，因無人贖單，全套貿(mào)易單據(jù)最終由該行退還原告， 70 ? 退單背面均未經(jīng)伊拉克高等教育和科研部指示背書。 庭審中，被告確認(rèn)涉案貨物有其運(yùn)抵伊拉克后交該國(guó)政府指定的伊拉克國(guó)家水運(yùn)公司，后者將所有貨物交付伊拉克高等教育和科研部，涉案貨物正本海運(yùn)提單均未收回。 71 ? 法院判決 上海海事法院一審認(rèn)為，原告具有涉案貨物托運(yùn)人的主體資格，其就涉案糾紛訴至本院時(shí)的持單形式正當(dāng)合法，因而其有權(quán)據(jù)此向被告主張?zhí)釂雾?xiàng)下相應(yīng)權(quán)利。被告作為承運(yùn)人違反航運(yùn)慣例，在交付涉案貨物時(shí)未收回正本提單，對(duì)此應(yīng)承擔(dān)無單放貨引起的相應(yīng)違約責(zé)任并賠償原告由此遭受的實(shí)際損失。據(jù)此判決被告賠償原告的貨款損失和退稅款損失，以及上述款項(xiàng)的利息。 72 ? 被告不服一審判決，提起上訴。上海高級(jí)人民法院經(jīng)審理，認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，遂判決駁回上訴，維持原判。 73 ? 從上訴案例，不難看出實(shí)際托運(yùn)人作為正本提單的合法持有人比提單載明的托運(yùn)人更加具有實(shí)質(zhì)的訴訟權(quán)益。案例中，實(shí)際托運(yùn)人向承運(yùn)人交付貨物、支付運(yùn)費(fèi)，并持有了承運(yùn)人的簽發(fā)的提單。雖然提單的?托運(yùn)人?一欄均非記載為實(shí)際托運(yùn)人本人，但提單簽發(fā)以后，承運(yùn)人均向?qū)嶋H托運(yùn)人交付了提單。而當(dāng)正本提單被銀行退回由實(shí)際托運(yùn)人持有的真正原因均系境外買方未付款贖單所致。也就是說，即使境 74 ? 外買方作為提單記載的托運(yùn)人，其也根本沒有持有過正本提單，甚至沒有見過提單，其如何進(jìn)行對(duì)提單的背書轉(zhuǎn)讓？從上述分析可以看出，承運(yùn)人所謂實(shí)際托運(yùn)人應(yīng)持有經(jīng)?合法?背書轉(zhuǎn)讓提單的抗辯主張?jiān)谑聦?shí)上是不可能發(fā)生，也沒有必要發(fā)生。因?yàn)椋瑢?shí)際托運(yùn)人從承運(yùn)人處原始取得并持有提單的行為并非屬于提單?轉(zhuǎn)讓?范疇。而且其從結(jié)匯銀行處最終收回遭遇退單而回的正本提單方式，亦均符合提單流轉(zhuǎn)的 75 ? 商業(yè)慣例和單證結(jié)算方式。所以沒有所謂承運(yùn)人辯稱的提單均未經(jīng)托運(yùn)人背書?合法?轉(zhuǎn)讓，因而實(shí)際托運(yùn)人不具有訴訟意義上的主體資格，并且不享有提單項(xiàng)下對(duì)承運(yùn)人權(quán)利的抗辯主張。 76 ? 案例 4 CIF術(shù)語下的卸貨費(fèi)及滯期費(fèi)的爭(zhēng)議 提示： 在國(guó)際貿(mào)易中，大宗貨物貿(mào)易大多使用租船運(yùn)輸。由于裝卸時(shí)間直接關(guān)系到船方的經(jīng)營(yíng)效益，若裝卸貨物由租船人負(fù)責(zé)，船方將對(duì)裝卸期間做出明確規(guī)定。若租船人未能在約定的裝卸期間內(nèi)完成裝卸任務(wù)，從而延長(zhǎng)船舶在港時(shí)間或延長(zhǎng)了航次時(shí)間，船方將收取滯期費(fèi)。因此，租船人在訂立租船合同時(shí)，必須根據(jù)貨物的種類、 77 ? 船舶艙口數(shù)量、港口裝卸能力和港口習(xí)慣裝卸時(shí)間等因素，正確規(guī)定裝卸時(shí)間和裝卸貨率。但在實(shí)際業(yè)務(wù)中負(fù)責(zé)裝卸貨物的一方未必是租船人，而是買賣合同的另一方當(dāng)事人。就 CIF術(shù)語而言，租船人是賣方，而負(fù)責(zé)貨物的卻是買方，賣方對(duì)卸貨港狀況及卸貨業(yè)務(wù)無法控制。若船舶在卸貨港發(fā)生滯期，承運(yùn)人有權(quán)根據(jù)租船合同要求賣方支付，至于賣方向承運(yùn)人支付后，可否依據(jù)買賣合同向買方追償，則要 78 ? 取決于買賣合同中的裝卸條款了。因此，貿(mào)易雙方在訂立買賣合同時(shí)應(yīng)明確規(guī)定卸貨時(shí)間或卸貨率，使租船合同與買賣合同相銜接，同時(shí)避免因買賣合同中的附加條款或因 CIF術(shù)語的變形而增加自己的負(fù)擔(dān)。 79 ? 案情（ 1）簡(jiǎn)介 ? 同一問題不同的裁決。 ? 申請(qǐng)人：中國(guó)買方 ? 被申請(qǐng)人：國(guó)外買方 80 ? 某年，賣方與買方簽訂貨物買賣合同，貿(mào)易術(shù)語為 CIF仰光，附加條款規(guī)定：賣方供貨船舶到達(dá)仰光港口后，買方負(fù)責(zé)在 9天內(nèi)將承運(yùn)船舶的貨物卸完， …… 超過上述規(guī)定時(shí)間，買方負(fù)責(zé)承擔(dān)由此引起的包括滯