關(guān)聯(lián)企業(yè)概念之法律透視(編輯修改稿)
2025-01-21 14:59 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 掌握的子公司的表決權(quán)分不開的 ，而表決權(quán)的多寡又取決于控股公司對子公司所持股份的多寡來決定的 （當(dāng)然 ，對子公司董事會的控制還可以通過其他方式來實(shí)現(xiàn) ，如在子公司的章程中做出規(guī)定 ，或與子公司訂立合同授予控股公司任命子公司董事會成員的權(quán)力 ）?？毓晒疚阈杩刂谱庸镜娜抗煞莶拍芸刂谱庸镜亩聲?。子公司還可能有其他股東 ，但這些股東總是處于少數(shù)地位 ，因而 ，稱之為少數(shù)股東 （minorityshareholders）。由于在實(shí)踐中 ，控股公司對子公司的控制產(chǎn)生對子公司多數(shù)表決權(quán)的控制 ，所以 ，一般著述中 ，又將之稱為多數(shù)股東 （majorityshareholder）。如果控股公司掌握了子公司的全部股份 ，表決權(quán)股和無表決權(quán)股 （votingsharesandnon votingshares） ，那么 ，該子公司就是該控股公司的全資性子公司 （wholly ownedsubsidiaryoftheholdingpany）。 2 合同維系方式。形成關(guān)聯(lián)企業(yè)的第二種聯(lián)系紐帶即為合同方式。企業(yè)之間通過合同方式建立起一種關(guān)聯(lián)企業(yè) ，如前所述 ，在立法上僅見于德國 ，德國股份公司法在其第三編中規(guī)定了關(guān)聯(lián)企業(yè) ，其中以企業(yè)合同 （enterprisecontract）方式組建關(guān)聯(lián)企業(yè)是其立法的側(cè)重點(diǎn)。該法規(guī)定了企業(yè)合同的定義、種類、簽訂、修改和終止以及對合同型關(guān)聯(lián)企業(yè)中的債權(quán)人和少數(shù)股東的保護(hù)。根據(jù)該法的規(guī)定 ，企業(yè)合同包括控制性合同、盈余移轉(zhuǎn)合同 ，它是指一股份公司或股份兩合公司將公司的指揮支配的權(quán)力置于另一企業(yè)之下 （控制合同 ）或負(fù)有將其全部盈余移轉(zhuǎn)給另一企業(yè)的義務(wù)的合同 （盈余移轉(zhuǎn)合同 ）。股份公司或股份兩合公司承諾為另一企業(yè)的利益而經(jīng)營本企業(yè)的合同 ，也被認(rèn)為是全部盈余移轉(zhuǎn)合同。如果彼此互不依附的企業(yè)通過合同處于統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)之下 ，但并不因此而使一個(gè)企業(yè)依附于與之簽訂合同的另一企業(yè) ，那么 ，這種合同不是支配合同 ①。此外 ，企業(yè)合同還包括其他一些種類。下列合同也是企業(yè)合同 ，根據(jù)這一合同 ，股份公司或股份兩合公司 ：（1 ） 有義務(wù)將其盈利或其單個(gè)經(jīng)營場所的盈利全部或部分與其它企業(yè)的盈利或其它企業(yè)單個(gè)經(jīng)營場所的盈利集中起來 ，進(jìn)行共同盈利的分配 （盈利共享 ） ；（2 ）有義務(wù)將其盈利的一部分或其單個(gè)經(jīng)營場所的盈利的全部或部分移轉(zhuǎn)給另一企業(yè) （部分盈利移轉(zhuǎn)合同 ） ；（3）將其企業(yè)的經(jīng)營場所出租或轉(zhuǎn)讓給另一企業(yè) （經(jīng)營場所出租合同 ，經(jīng)營場所轉(zhuǎn)讓合同 ） ② .根據(jù)該法的規(guī)定 ，有關(guān)公司董事會成員 ，監(jiān)事會成員或每個(gè)職工盈利分配合同 ，以及現(xiàn)行業(yè)務(wù)往來的合同范圍內(nèi)的盈利分配或許可證合同 ，不是部分盈利移轉(zhuǎn)合同③ . 3 其他聯(lián)系方式。形成關(guān)聯(lián)企業(yè)的第三種聯(lián)系紐帶并非一種獨(dú)立的聯(lián)系手段 ，它派生于資產(chǎn)聯(lián)系紐帶。其作用主要在于在既有的股權(quán)控制之下加強(qiáng)其控制而已。譬如 ，人事聯(lián)鎖 （interlockingdirectorate） ，即關(guān)聯(lián)企業(yè)中的控股公司向其他成員公司派出董事、經(jīng)理人員、顧問等。其目的是加強(qiáng)其控制力。再如表決權(quán)協(xié)議 （votingagreements） ，道理亦然。 （三 ）關(guān)聯(lián)企業(yè)的形成必定是基于特定的經(jīng)濟(jì)目的。 形成關(guān)聯(lián)企業(yè)的目的和動機(jī)是十分復(fù)雜的。一般而言 ，它是適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)和社會化大生產(chǎn)的需要而進(jìn)行的聯(lián)合。其具體的經(jīng)濟(jì)目的和動機(jī)可能基于壟斷市場考慮 ，也可能是基于避免風(fēng)險(xiǎn) ，降低成本、尋求合作 ，逃避稅務(wù) （有些國家對關(guān)聯(lián)企業(yè)實(shí)行較為特殊的稅收優(yōu)惠政策 ）等方面的考慮 ；還可能是出于加強(qiáng)競爭能力的考慮。從法律的角度來看 ，其目的則是一企業(yè)通過一定的手段以達(dá)到支配控制他企業(yè)的經(jīng)營管理的效果。 三、關(guān)聯(lián)企業(yè)的表現(xiàn)形式 關(guān)聯(lián)企業(yè)這一概念不僅在各國的稱謂有所不同 ，而且其表現(xiàn)形式也極為不一致。從企業(yè)發(fā)展史上看 ，曾經(jīng)出現(xiàn)過各種各樣形式的商事聯(lián)合 ，如卡特爾 （Carter）、辛迪加 （Syn dicate）、托拉斯 （Trust）、康采恩 （Konzern）企業(yè)集團(tuán) （GroupsofEnterprises）和跨國公司（TransnationalCompanies） ，等等。那么 ，這些商事聯(lián)合與我們所說的關(guān)聯(lián)企業(yè)有何聯(lián)系和區(qū)別呢 ？ ?。ㄒ?）關(guān)聯(lián)企業(yè)與企業(yè)集團(tuán)。在一定意義上講 ，關(guān)聯(lián)企業(yè)就是企業(yè)集團(tuán) ，或者說 ，企業(yè)集團(tuán)是關(guān)聯(lián)企業(yè)的一種典型表現(xiàn)形式。那么 ，什么是企業(yè)集團(tuán)呢 ？ 1 987年 1 2月國家體改委和原國家經(jīng)委聯(lián)合頒發(fā)的《關(guān)于組建和發(fā)展企業(yè)集團(tuán)的幾點(diǎn)意見》（下稱《意見》）對企業(yè)集團(tuán)的定義為 ：“企業(yè)集團(tuán)是適應(yīng)社會主義計(jì)劃商品經(jīng)濟(jì)和社會化大生產(chǎn)的客觀需要而出現(xiàn)的一種具有多層次組織結(jié)構(gòu)的經(jīng)濟(jì)組織。它的核心層是自主經(jīng)營、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧、照章納稅、能夠承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任、具有法人資格的經(jīng)濟(jì)實(shí)體”。對于企業(yè)集團(tuán)的組成 ，該《意見》指出 ：“企業(yè)集團(tuán)是以公有制為基礎(chǔ) ，以名牌優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品或國民經(jīng)濟(jì)的重大產(chǎn)品為龍頭 ，以一個(gè)或若干個(gè)大中型企業(yè)、獨(dú)立科研設(shè)計(jì)單位為主體 ，由多個(gè)有內(nèi)在經(jīng)濟(jì)技術(shù)聯(lián)系的企業(yè)和科研設(shè)計(jì)單位組成”。眾所周知 ，現(xiàn)代生產(chǎn)力 （即勞動力、資本、生產(chǎn)資料、技術(shù)、信息等 ）集中到一定程度或達(dá)到一定規(guī)模 ，才能達(dá)到成本低、效益好的效果。這樣的經(jīng)濟(jì)就是規(guī)模經(jīng)濟(jì)。一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)所產(chǎn)生的效應(yīng)就叫做規(guī)模效應(yīng)。而企業(yè)集團(tuán)正是為了適應(yīng)這種規(guī)模經(jīng)濟(jì)的要求而產(chǎn)生的一種企業(yè)聯(lián)合組織形式。盡管企業(yè)集團(tuán)的組織形式不盡相同 ，但它們還是具有一些共同的特征。主要表現(xiàn)為 ：第一 ，它是由若干獨(dú)立企業(yè)組合的聯(lián)合體。企業(yè)集團(tuán)是由若干獨(dú)立法人組成的功能單位 （afunetionalun
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