【文章內容簡介】 、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。l （八）抵押物的轉讓（教材）——擔保法49條l ①抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。l ②轉讓抵押物的價款明顯低于其價值的，抵押權人可以要求抵押人提供相應的擔保；抵押人不提供的，不得轉讓抵押物。l ③抵押人轉讓抵押物所得的價款，應當向抵押權人提前清償所擔保的債權或者向與抵押權人約定的第三人提存。超過債權數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。物權法規(guī)定l 第一百九十一條　抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權人同意轉讓抵押財產(chǎn)的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。　　抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權人同意，不得轉讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。l 同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：l 抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償；l 抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照前款規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。l （六）留置權的實現(xiàn)債權人與債務人應當在合同中約定，債權人留置財產(chǎn)后，債務人應當在不少于l 五、質押l 含義：轉移占有權的財產(chǎn)擔保。l 與抵押的區(qū)別：l 財產(chǎn)的占有權不同；l 抵押物的風險由抵押人承擔，質物的風險由債權人承擔；l 在抵押期間抵押物所生的孽息有抵押人收取。l 質權人有權收取質物所生的孽息。質押合同另有約定的，按照約定。l 不動產(chǎn)只能抵押，不能質押。l 可以質押的財產(chǎn)：l 動產(chǎn)；——動產(chǎn)質押l 權利憑證：只能為有價證券（如：匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單，股份、股票）或者知識產(chǎn)權證（如：商標專用權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權）、公路收費權等——權利質押l 注意：合同等無價證券不可質押；學生證等身份證不可質押。l 質押合同：l 主體：債權人與出質人；l 形式：必須書面；內容：同抵押；l 生效時間：l 用動產(chǎn)以及物權證券出質的，質物交付時生效；l 用股權證券以及知識產(chǎn)權出質的，登記生效；l 質權的實現(xiàn)：同抵押。l 質押擔保的范圍 （1）主債權及利息 （2）違約金 （3）損害賠償金 （4）質物保管費用 （5）實現(xiàn)質權的費用l 7．質押合同生效的時間l （l）以動產(chǎn)、匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，質押合同自權利憑證交付之日起生效。l （2）以依法可以轉讓的股票、商標專用權、專利權、著作權等出質的，應當辦理出質登記，質押合同自登記之日起生效。l 六、留置l （一）含義：按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。l 留置關系中：l 留置權人：享有留置權的債權人l 留置物：留置權人留置的財產(chǎn)l 留置權：債權人依法留置債務人財產(chǎn)的權利。l （二）法律特征：l 成立的法定性——法定擔保l 占有的事先性l 留置物與債權的關聯(lián)性l （三）留置權的成立要件l 債權清償期限已到l 債權人依照合同占有債務人的動產(chǎn)l 債權與財產(chǎn)的占有存在牽連關系，是依合同進行的。l 《擔保法》的規(guī)定，保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。l （四）留置權人的義務：l （1）精心保管留置物，因為過錯使留置物損毀的應當賠償；l （2）債權人留置財產(chǎn)后，債務人應當在不少于2個月的期限內履行債務，過期后方可以留置物優(yōu)先受償。l （五）留置擔保的范圍 （1）主債權及利息 （2）違約金 （3）損害賠償金 （4）留置物保管費用 （5）實現(xiàn)留置權的費用l 兩個月的期限內履行債務。l 債權人與債務人在合同中未約定的，債權人留置債務人財產(chǎn)后，應當確定兩個月以上的期限，通知債務人在該期限內履行債務。l 債務人逾期仍不履行的，債權人可以與債務人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物。l 留置物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數(shù)額的部分歸債務人所有，不足部分由債務人清償。l （七）留置權因下列原因消滅：l 債權消滅的；l 債務人另行提供擔保并被債權人接受的。l 七、定金l （一）當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。l 特征：l 具有定金罰則 的制裁作用 l 定金擔保具有雙向性 l 定金交付后即轉移所有權 l 定金合同是實踐合同 l 定金合同從實際交付定金之日起生效。 l 定金罰則l 給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。l 債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。l （二）定金擔保的設立l 定金應當以書面形式約定。l 當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。必須在主合同履行之前交付l 定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。l 明確約定適用定金罰則，以區(qū)別預付款案例l 甲、乙、丙合伙經(jīng)營一家名為“滿意水果店”的普通合伙企業(yè)，甲為該合伙企業(yè)的負責人。甲、乙、丙并未約定損益分配和虧損承擔的比例。2005年7月的某一天，因丙外出，甲與乙協(xié)商后以該合伙企業(yè)名義與果農簽訂了一份標價額為16萬元的水果買賣合同。因該合伙企業(yè)流動資產(chǎn)不足，甲決定向銀行貸款10萬元，銀行要求提供抵押擔保，甲以該合伙企業(yè)所有的一輛尼桑貨車作抵押，與銀行簽訂了抵押合同，但未辦理抵押物登記，根據(jù)相關法律規(guī)定，以車輛設立抵押的，應該辦理抵押物登記。后因合伙企業(yè)無力償還貸款，銀行欲行使抵押權。為此發(fā)生糾紛并訴訟至法院。l 經(jīng)查：（1）滿意水果店的合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務須經(jīng)甲、乙、丙三人一致同意；（2）水果店的財產(chǎn)價值10萬元。l 要求：根據(jù)上述事實及有關法律規(guī)定，回答下列問題：l （1）合伙協(xié)議中未約定損益的分配和虧損的承擔，按照規(guī)定應該如何確定？l （2）該合伙企業(yè)與果農簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的借款合同在效力上應如何認定？為什么？l （3）該合伙企業(yè)與銀行簽訂的貨車抵押合同在效力上應如何認定？銀行能否對該貨車行使抵押權？為什么？l （4）如果銀行、趙某、錢某同時對該合伙企業(yè)行使債權，合伙企業(yè)的財產(chǎn)應如何清償？第四節(jié) 合同的效力l 一、合同效力l 合同依法成立后對當事人具有的法律約束力。l 合同成立后的四種效力：生效、無效、可變更可撤銷、效力待定l 二、合同生效l （一）合同生效含義l 已成立的合同在當事人之間產(chǎn)生法律約束力l 依法成立的合同，自成立時生效。l 法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。l （二）合同生效要件l 1 、合同當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力，即主體合法（如違背該條件，一般為效力待定合同）； l 2 ．意思表示真實（如違背該條件，一般為可撤銷合同）； l 3 ．不違反法律或者社會公共利益（如違背該條件，一般為無效合同）。 l （三）合同生效的時間l 一般，合同成立時生效； l 附生效條件的合同自條件成就時生效。 l 附生效期限的合同自期限屆至時生效； l 應當批準登記的合同，自批準、登記時生效； l 實踐合同，自標的物繳付時起生效。 l 三、無效合同l １、指不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。 l ２、無效合同的確認機構：法院或者仲裁委員會。l ３、確認的方法：l （1）形式不合法：l （2）主體不合法：l （3）內容不合法：l （4）代理不合法：形式不合法：l 應當采用書面形式的合同，無書面形式。l 書面合同缺少主體、客體或者數(shù)量條款； 主體不合法：l 主體無民事權利能力（特指社會組織超出業(yè)務范圍訂立合同）；主體無民事行為能力（特指自然人不滿10周歲或者患有精神?。﹥热莶缓戏╨ 有下列情形之一的，合同無效：l 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（特別注意，損害國家利益的為無效合同，未損害國家利益的，受欺詐、脅迫的一方可以自主決定該合同有效或者撤銷）；l 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；l 以合法形式掩蓋非法目的；l 損害社會公共利益；l 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。代理不合法：l 自己代理：代理人以被代理人的名義同代理人自己進行法律行為。l 雙方代理：代理人同時代理當事人雙方進行同一項法律行為。l 擅自轉委：代理人將代理事項又委托于他人的代理叫轉委。轉委之前，應當征得被代理人同意l 四、可變更可撤銷合同l １、含義：指合同已經(jīng)成立，但合同當事人的意思表示不真實，可以通過權利人請求人民法院或者仲裁機構予以變更或者撤銷的合同l ２、特點l 在未被撤銷之前，是有效的合同；l 一般是意思表示不真實的合同；l 可撤銷合同的撤銷要由撤銷權人通過行使撤銷權來實現(xiàn)；l 被撤銷的合同自始至終沒有法律約束力。l 可撤銷合同的變更或撤銷由人民法院或仲裁機構作出。l ３、類型l 因重大誤解訂立的合同； l 顯失公平的合同； l 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。 l 應注意的是，對于前兩種合同，當事人任何一方均有權請求變更或者撤銷，而第三種合同只有受損害方才可以行使撤銷請求權。 l ４、撤銷的后果：l 同無效合同一樣，自始沒有法律約束力。l ５、撤銷權的時效 l 有下列情形之一的，撤銷權消滅： l 具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1 年內沒有行使撤銷權； l 具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。 l 五、效力待定合同l １、含義：欠缺合同有效要件，其效力處于不確定狀態(tài)的合同，一般須權利人追認合同生效 l ２、種類：l 限制民事行為能力人訂立的合同l 通過代理訂立的合同l 無處分權的人處分他人財產(chǎn)l 經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。限制民事行為能力人訂立的合同l 限制行為能力人：滿10周歲的未成年人、不能完全辨認行為后果的精神病人l （1）純獲利益的合同，無須追認l （2）與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同。l 合同當然有效，不必經(jīng)法定代表人追認。l （3）與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應而訂立的合同。l 相對人可以催告法定代理人在1個月內予以追認。法定代理人表示同意的，合同有效；法定代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同無效?！吒鏅鄉(xiāng) （4）合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利?！蜂N權通過代理訂立的合同l （l）行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同l 未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人表示同意的，由被代理人承擔合同責任；被代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同對被代理人不發(fā)生效力。l （2）行為人沒有代理權、超越代理權、代理權終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對人有理由相信行為人有代理權的。l 該代理行為有效。表見代理l （3）法人的法定代表人（或者其他組織的負責人）超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。表見代理l 六、無效合同或被撤銷的法律后果l 合同無效后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；l 不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償；l 有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失；雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。l 當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。案例l 某電子公司經(jīng)銷部(以下簡稱經(jīng)銷部)與某市電子產(chǎn)品服務公司訂立購銷“飛利浦”牌彩色電視機合同后，便在貨還未到的情況下發(fā)出了預售票。貨到后，經(jīng)銷部經(jīng)驗收發(fā)現(xiàn)購進的電視機是日本“NEC’原件，國內某廠組裝的。經(jīng)銷部在既未更正也未聲明的情況下以“飛利浦”牌彩電對外銷售。盧某持票以人民幣1650元，從經(jīng)銷部處購買20寸彩電一臺。半年之后，盧某發(fā)現(xiàn)該彩電不是“飛利浦”牌的，即多次要求經(jīng)銷部予以退換，并承擔由此造成的經(jīng)濟損失。經(jīng)銷部不予理睬，后盧某起訴到法院。l 某炒貨廠為便于聯(lián)系業(yè)務；