【文章內容簡介】 合同的履行和保全 同時履行抗辯權 當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前或履行債務不符合約定時，有權拒絕其履行要求。 抗辯權成立要件： ?必須存在基于同一雙務合同所產生的同時履行義務 ?必須存在產生對抗請求權的原因 案例：誰違約了？ 2022年 8月 5日甲公司與乙公司簽訂了一份購銷合同，約定乙公司向甲公司訂購總價款為 50萬元的挖掘機一臺，規(guī)定甲公司送貨上門，交貨日期為 2022年 9月 15日，當日乙公司向甲公司支付了 10萬元預付款，同時約定 8月 20日前付 20萬元，貨到乙公司驗收付款，運費由甲公司承擔，如一方違約，要承擔違約金 20220元。簽約后，乙公司于 8月 20日按時支付給甲公司 20萬元。甲公司用汽車將貨物于 9月 14日運至乙公司指定的地點，并向乙公司提供了相關的質量證明。但由于乙公司未能籌集到 20萬元的尾款，貨物始終未能卸車交付。甲公司等待數(shù)日后，于 2022年 9月 24日帶貨離開乙公司，乙公司人員追至途中與其協(xié)商，但由于仍不能付足余款，甲公司將貨物拉回。乙公司為此提起訴訟，要求甲公司返還預付款 30萬元，并償付違約金。 甲公司辯稱：我公司按合同規(guī)定時間將貨物運至乙公司指定地點，但乙公司在規(guī)定時間內不能給付合同規(guī)定的 20萬元尾款，我公司才將貨物運回，乙公司應按合同約定賠償我公司違約金 20220元。 第四節(jié) 合同的履行和保全 不安抗辯權 指雙務合同成立后，應當先履行的當事人有證據(jù)證明對方不能履行義務，或者有不能履行合同義務的可能時，在對方沒有履行或者提供擔保之前，有權中止履行合同義務。 抗辯權成立要件： ?后履行一方有“履行不能”的情形 ?先履行一方有確切證據(jù)證明對方喪失履行基礎 第四節(jié) 合同的履行和保全 不安抗辯權 行使不安抗辯權一方的義務： ? 負舉證責任 ? 履行及時通知的義務 不安抗辯權的行使結果： ? 對方提供適當擔保后恢復履行 ? 既未能在合理期限內恢復履約能力，又未提供適當提保時，可解除合同 第四節(jié) 合同的履行和保全 后履行抗辯權 當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前或履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其履行請求。 抗辯權成立要件： ?必須存在基于同一雙務合同所產生的先后履行義務 ?必須存在產生對抗請求權的原因 案例：誰應當承擔違約責任 2022年 8月 20日，甲公司和乙公司訂立承攬合同一份。合同約定，甲公司按乙公司要求，為乙公司加工 300套桌椅，交貨時間為 10月 1日。乙公司應在合同成立之日起 10日內支付加工費 10萬元人民幣。合同成立后，甲公司積極組織加工。但乙公司沒有按約定期限支付加工費。 同年 9月 2 日，當?shù)叵啦块T認為甲公司生產車間存在嚴重的安全隱患，要求其停工整頓。甲公司因此將無法按合同約定期限交貨。乙公司在得知這一情形后，遂于同年 9月 10日向人民法院提起訴訟，要求甲公司承擔違約責任。甲公司答辯稱，合同尚未到履行期限，其行為不構成違約。即使其在合同履行期限屆滿時不能交貨，也不是其責任，而是因為消防部分要求其停工。并且乙公司至今未能按合同約定支付加工費，其行為已構成違約，因此提起反訴，要求乙公司承擔違約責任。 第四節(jié) 合同的履行和保全 四、合同的保全 指為了防止因債務人的財產不當減少，而給債權人的債權帶來危害時，允許債權人為保全其債權的實現(xiàn)而采取的法律措施。 保全措施 代位權 撤銷權 第四節(jié) 合同的履行和保全 債權人的代位權 當債務人不履行義務，沒有清償債權人的債務，又怠于行使自己的債權。在這種情況之下，債權人可以自己的名義向債務人的債務人（次債務人）主張權利。 ABC三方當事人，其中 B是 A的債務人， A是債權人。同時， B又是 C的債權人， C是 B的債務人。 B作為債務人，他沒有履行自己的債務，沒有向 A進行清償，又不去積極的主張自己的債權，怠于行使自己的權利。這樣的話，他就給債權人 A造成了損害， A的債權沒法實現(xiàn)。 在這種情況之下，債權人 A可以以自己的名義代債務人之位，即代 B之位，向債務人的債務人，也就是 B的債務人 C去直接主張權利。 第四節(jié) 合同的履行和保全 ? 代位權必須具備的條件： ?必須是兩項債權都是合法有效的，并且已經到期 ?必須是有債務人沒有履行債務的事實，進而使得債權人的債權未能實現(xiàn) ?必須是債務人不積極行使自己的權利，法律上稱之為怠于行使自己的債權 ?如果涉及到人身關系的債務，具有人身性質的債務，這不能提起代位權之訴 第四節(jié) 合同的履行和保全 ? 代位權行使方式 通過人民法院提起代位權之訴來行使自己的代位權 ? 代位權之訴行使的效果 傳統(tǒng)的代位權理論和制度 最高法院的司法解釋：代位權之訴成立以后，次債務人（即代位權之訴當中的被告），直接向原告也就是債權人履行 第四節(jié) 合同的履行和保全 債權人的撤銷權 債權人對于債務人所為的危害債權人的行為，請求人民法院予以撤銷的權利。 撤銷權成立的要件： 客觀要件：債務人實施了有害于債權人債權的行為 ◆ 債務人放棄到期債權 ◆ 無償轉讓財產 ◆ 以明顯不合理的低價轉讓財產 主觀要件：在實施處分行為時具有主觀惡意 第四節(jié) 合同的履行和保全 ? 撤銷權行使方式 通過人民法院提起撤銷權之訴來行使自己的撤銷權 ? 撤銷權之訴行使的效果 撤銷放棄到期債權：先撤銷再代位 無償轉讓或者是不合理的低價轉讓：將財產返還給債務人 第五節(jié) 合同的擔保 一、擔保的概念 擔保是指債權人為確保債務得到清償，而在債務人或第三人的特定的物和權利上設定的，可以支配他人財產的一種權利的行為。 ? 擔保的標的物：動產、不動產、無形資產、有價證券等 ? 絕對禁止以人身作為標的物的擔保 擔保的性質 ? 擔保是一種合同關系，體現(xiàn)為當事人約定的擔保債權實現(xiàn)的合同 ? 擔保合同是主合同的從合同 ? 擔保制度獨立性的趨勢：見索即付保函、將來債權的擔保等 ? 我國 《 擔保法 》 的例外規(guī)定：“擔保合同另有約定的，按照約定” 第五節(jié) 合同的擔保 擔保 保證 抵押 質押 留置 定金 人保 金錢擔保 物保 反擔保 ： 第三人為債務人向債權人擔保時，可以要求債務人提供反擔保。 二、擔保方式 第五節(jié) 合同的擔保 三 、 保證 保證是指保證人和債權人約定 ， 當債務人不履行債務時 ， 保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為 。 保證的法律特征： ? 保證屬于人保 ? 保證人為主合同當事人以外的第三人 ? 保證人必須具有代為清償債務的能力 第五節(jié) 合同的擔保 具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。 保證人資格的禁止性規(guī)定： ?國家機關不得為保證人 ?以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得違反法律規(guī)定提供擔保 ?企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人 ?董事、經理不得以公司資產為公司股東或其他個人債務提供擔保 ?任何單位和個人不得強令銀行等金融機構或者企業(yè)為他人提供保證；銀行等金融機構或者企業(yè)對強令其為他人提供保證的行為，有權拒絕 第五節(jié) 合同的擔保 1. 被保證的主債權種類 、 數(shù)額 2. 債務人履行債務的期限 3. 保證的方式 4. 保證擔保的范圍 5. 保證的期限 6. 雙方認為需要約定的其他事項 保證人與主債中的債權人簽訂的合同。其內容包括： 第五節(jié) 合同的擔保 （ 1）保證的方式 一般保證 當事人在保證合同中約定 ， 債務人不能履行債務時 ， 由保證人承擔保證責任的 ， 為一般保證 。 先訴抗辯權 （ 檢索抗辯權 ） 連帶責任保證 當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。 當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任 第五節(jié) 合同的擔保 （ 2）保證范圍 當事人約定的保證范圍 當事人約定的保證范圍不應超過主債權的范圍 法定的保證范圍 對全部債權承擔責任 保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用 第五節(jié) 合同的擔保 （ 3）保證的期間 約定的保證期間 —— 即債權人和保證人約定由保證人承擔保證責任的期間。 法律允許當事人約定保證期間，且應當明確地以文字形式表現(xiàn)出來。 法定的保證期間 —— 指由法律法規(guī)直接規(guī)定的，只適用于沒有約定或者約定不明確的情形。 ?未約定保證期間的，或者保證期間早于或者等于主債務履行期限的，保證期間為自主債務履行期屆滿之日起 6個月。 ?保證合同約定保證人承擔保證責任直到主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為自主債務履行期屆滿之日起 2年。 ?主合同對自主債務履行期沒有約定的：保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。 第五節(jié) 合同的擔保 ? 保證合同必須采用書面形式 ? 不要求每項保證合同都具備法律所規(guī)定的內容 ? 第三人單方以書面形式出具擔保書，債權人接受的，保證合同成立 ? 保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立 案例： 擔保資格審查不嚴釀下苦酒 1994年 10月 13日，某城市信用社與信陽拉絲廠（該廠于 2022年 12月 28日被工商行政管理機關處吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰，但至訴訟時，沒有清算和注銷）、黎民村委會簽訂 《 擔保借款合同 》1份，約定：由某城市信用社向信陽拉絲廠貸款 20萬元，還款期限為 1995年 9月 30日；黎民村委會自愿作為借款方按期還款的保證人，借款方不按期償還貸款本息的，由保證人承擔代償責任；貸款到期，借款方及保證人不按期償還，從逾期之日起，貸款方按規(guī)定加收利息。三方均在合同上加蓋公章和法定代表人的印章予以認可。同日，信陽信用社向拉絲廠發(fā)放貸款 20萬元。貸款到期后，拉絲廠未償還借款，利息僅支付到 1996年 9月 20日。 案例： 擔保資格審查不嚴釀下苦酒 爭議焦點： ? 黎民 村委會是否具有擔保資格？ ? 主債務人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，村委會與城市信用社之間是否成立新的保證合同？ ? 黎民 村委會是否應承擔本案民事責任？ 從 1997年 7月 12日到 2022年 9月 23日，某城市信用社先后 4次向拉絲廠、和黎民村委會催收借款，拉絲廠和黎民村委會均在催收借款通知單上加蓋了公章。從 2022年 9月 23日起，某城市信用社分別于 2