【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 42 2022/2/16 合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須具備如下條件 （ 1）合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)各方同意。 （ 2）合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)后，報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 （ 3）合營(yíng)企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。 43 2022/2/16 （四）合營(yíng)企業(yè)終止的原因主要有以下幾項(xiàng) （ 1）合同期限屆滿。 （ 2）合營(yíng)企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。 （ 3）合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。 （ 4）因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。 （ 5）合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又無(wú)發(fā)展前途。 （ 6）合營(yíng)企業(yè)、章程所規(guī)定的其他終止原因已經(jīng)出現(xiàn)。 （ 7）根據(jù) 《 破產(chǎn)法 》 規(guī)定，企業(yè)無(wú)力償還到期債務(wù)的，企業(yè)債權(quán)人可以向法院要求宣告該企業(yè)破產(chǎn)，企業(yè)也可以自行申請(qǐng)破產(chǎn)。法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，企業(yè)應(yīng)予終止。 44 2022/2/16 n 合營(yíng)企業(yè)設(shè)董事會(huì)，其人數(shù)組成由合營(yíng)各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營(yíng)各方委派和撤換。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。中外合營(yíng)者的一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。 n 合營(yíng)企業(yè)的職工依法建立工會(huì)組織，開(kāi)展工會(huì)活動(dòng)，維護(hù)職工的合法權(quán)益。 (五 )中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu) 45 2022/2/16 (六 )中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限 合營(yíng)企業(yè)的期限是指合營(yíng)企業(yè)自依法成立之日起到合營(yíng)期滿為止的存續(xù)時(shí)間。合營(yíng)各方應(yīng)依法在合同中約定合營(yíng)期限的行業(yè) :(1)服務(wù)行業(yè)。(2)從事土地開(kāi)發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的。 (3)從事資源勘查開(kāi)發(fā)的。 (4)國(guó)家規(guī)定限制投資項(xiàng)目的。(5)國(guó)家其他法律法規(guī)規(guī)定需要約定期限的。其他行業(yè)合營(yíng)各方可以在合同中約定期限或不約定期限。期限按原規(guī)定一般項(xiàng)目為 10年至 30年 ,最長(zhǎng)的可到 50年。經(jīng)國(guó)務(wù)院特批的可在 50年以上。期限屆滿的經(jīng)合營(yíng)各方同意可以延長(zhǎng)，在期限屆滿 6個(gè)月前向原審批機(jī)關(guān)報(bào)批。 46 2022/2/16 第十五條 合營(yíng)各方發(fā)生糾紛，董事會(huì)不能協(xié)商解決時(shí)，由中國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)解或仲裁，也可由合營(yíng)各方協(xié)議在其它仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。 合營(yíng)各方?jīng)]有在合同中訂有仲裁條款的或者事后沒(méi)有達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴。 (七 )中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)爭(zhēng)議的解決 47 2022/2/16 三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 （一）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法概述 （ 1）概念 :中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的經(jīng)濟(jì)組織。 48 2022/2/16 n 這種企業(yè)屬于契約式經(jīng)營(yíng)，特別注意中外合作者的投資或提供的合作條件，并不折算成股份。中外合作者按何種比例進(jìn)行收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)，是在合作企業(yè)合同中約定的。 n 另外這種企業(yè)既可以是法人型企業(yè)，也可以是非法人型企業(yè)。 n 合作企業(yè)中的外國(guó)合作者可以先行回收投資，合作期滿后，合作企業(yè)的全部資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有。 n 合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。 （ 2）特點(diǎn) : 49 2022/2/16 （二）合作企業(yè)與合資企業(yè)比較，有其不同的特點(diǎn)： （ 1）合營(yíng)方式不同（股權(quán)式、契約式）。 （ 2）組織形式不同。 （ 3）投資回收方式不同。 （ 4）經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)不同。 （ 5）利潤(rùn)分配方式不同。 50 2022/2/16 （三）設(shè)立中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的條件和法律程序 n 國(guó)家鼓勵(lì)舉辦的合作企業(yè)有兩類 :其一，產(chǎn)品出口型企業(yè) 。其二，技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。 n 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報(bào)國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門(mén)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)和地方政府（以下簡(jiǎn)稱審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)）審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請(qǐng)之日起四十五天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。 51 2022/2/16 （四）中外合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理 n 組織形式 :合作企業(yè)符合中國(guó)法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國(guó)法人資格，其組織形式為有限責(zé)任公司。在實(shí)踐中，也可以申請(qǐng)?jiān)O(shè)立不具有法人資格的合作企業(yè)。 n 經(jīng)營(yíng)管理 :三種形式。其一，董事會(huì)制 。其二，聯(lián)合管理制 。其三，委托管理制。 52 2022/2/16 （五）外商先行收回投資的規(guī)定 n 中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。 n 合作企業(yè)合同約定外國(guó)合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國(guó)家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。 n 依照前款規(guī)定外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 53 2022/2/16 四、外資企業(yè)法 （一）外資企業(yè)概述 （ 1）外資企業(yè)的概念 :它是指依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的、全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)，不包括外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。 （ 2）主要特征是 :A、它的全部資本是由外國(guó)投資者投資的，并且是由外國(guó)投資者經(jīng)營(yíng)的 。 B、外資企業(yè)是依照中國(guó)的法律規(guī)定在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)法人 。 C、 外資企業(yè)不包括外國(guó)企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu) 。 D、外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧，獨(dú)自承擔(dān)法律責(zé)任。 54 2022/2/16 n （ 二）對(duì)外資企業(yè)的保護(hù)和優(yōu)惠 n 保護(hù)： 外國(guó)投資者在中國(guó)境內(nèi)的投資、獲得的利潤(rùn)，受我國(guó)法律保護(hù)； 外國(guó)投資者及其外籍職工的合法收入，可以匯往國(guó)外； 外資企業(yè)依章程進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，受法律保護(hù)； 國(guó)家對(duì)外資企業(yè)不實(shí)行國(guó)有化和征收。如特殊情況下要征收的，給予相應(yīng)的補(bǔ)償。 n 優(yōu)惠： n 稅收、收費(fèi)、提供生產(chǎn)所需資金、進(jìn)出口等方面給予優(yōu)惠。 55 2022/2/16 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 n （一）不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的概念 n 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)是指經(jīng)營(yíng)者違背自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。 n （二）反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的概念。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法是指調(diào)整經(jīng)營(yíng)者之間、經(jīng)營(yíng)者與消費(fèi)者之間因不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 56 2022/2/16 n 假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)。假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)行為包括：（ 1）未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)的；（ 2）銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的；（ 3）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；（ 4）給他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。這些假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的行為，不僅侵害商標(biāo)注冊(cè)人的商標(biāo)專用權(quán)，也損害了消費(fèi)者的利益。 n 擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買(mǎi)者誤認(rèn)為是該知名商品。知名商品是指在中國(guó)境內(nèi)具有一定的市場(chǎng)知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。擅自使用是指未經(jīng)所有權(quán)人的許可而自行使用其知名商品的名稱、包裝、裝潢；經(jīng)營(yíng)者在自己的非知名商品上擅自使用知名商品特有的或與其相似的名稱、包裝、裝潢等，其結(jié)果是在市場(chǎng)上產(chǎn)生混淆，造成誤認(rèn)、誤購(gòu)，侵犯了知名商品經(jīng)營(yíng)者特定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，構(gòu)成對(duì)知名商品經(jīng)營(yíng)者利益的損害，同時(shí)也危害了消費(fèi)者的利益。 57 2022/2/16 n 在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。認(rèn)證標(biāo)志是指質(zhì)量認(rèn)證機(jī)構(gòu)準(zhǔn)許經(jīng)其認(rèn)證產(chǎn)品質(zhì)量合格的企業(yè)在產(chǎn)品或者其包裝上使用的質(zhì)量標(biāo)志。名優(yōu)標(biāo)志是指經(jīng)國(guó)際或國(guó)內(nèi)有關(guān)機(jī)構(gòu)或社會(huì)組織評(píng)定為名優(yōu)產(chǎn)品而發(fā)給經(jīng)營(yíng)者的一種質(zhì)量榮譽(yù)標(biāo)志。偽造產(chǎn)地是指經(jīng)營(yíng)者為提高其商品信譽(yù)，隱匿其商品真實(shí)的產(chǎn)地。而在商品上標(biāo)注為信譽(yù)、技術(shù)較好的產(chǎn)地；這類不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為并不侵犯某個(gè)特定經(jīng)營(yíng)者的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，它或虛構(gòu)事實(shí)，或隱瞞事實(shí)真相，是對(duì)商品的質(zhì)量、信譽(yù)作引人誤解的虛假表示的欺詐性交易行為。 n 利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。 58 2022/2/16 n 公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者，限定他人購(gòu)買(mǎi)其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品，以排擠其他經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)。 n 政府及其所屬部門(mén)濫用行政權(quán)力，限定他人購(gòu)買(mǎi)其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品。限制其他經(jīng)營(yíng)者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營(yíng)活動(dòng)。政府及其所屬部門(mén)濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)人本地市場(chǎng)，或者本地商品流向外地市場(chǎng)。 n 經(jīng)營(yíng)者采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購(gòu)買(mǎi)商品。商業(yè)賄賂的行為主要表現(xiàn)形式是回扣，所謂回扣是指經(jīng)營(yíng)者為了不正當(dāng)?shù)孬@得利益、優(yōu)惠條件而直接向締約方或者有關(guān)方面及其工作人員暗中提供的金錢(qián)或有價(jià)證券。收受回扣的特點(diǎn)在于是正常交易之外，暗中進(jìn)行的。2．經(jīng)營(yíng)者在銷售或者購(gòu)買(mǎi)商品時(shí)，在賬外給予對(duì)方折扣，或者給予非合法的中間人傭金。傭金是商業(yè)活動(dòng)中一種勞務(wù)報(bào)酬，合法的中間人通過(guò)合法的服務(wù)獲得的合法的傭金是法律允許的，但傭金必須如實(shí)入賬。國(guó)家公務(wù)員、企業(yè)的雇員、企業(yè)的業(yè)務(wù)代理人，以及其他不是處于獨(dú)立的中間人地位的人員不能收受傭金。經(jīng)營(yíng)者給對(duì)方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營(yíng)者必須如實(shí)入賬，否則屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。 59 2022/2/16 侵犯商業(yè)秘密行為 n 所謂商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。侵犯商業(yè)秘密，就是指經(jīng)營(yíng)者不正當(dāng)獲取披露或使用權(quán)利人商業(yè)秘密的行為。侵犯商業(yè)秘密的行為主要包括： n 1．以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密： n 2．披露、使用或者允許他人使用以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。 n 3．違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。 n 此外，第三人明知或者應(yīng)知上述所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。 60 2022/2/16 不正當(dāng)?shù)馁v賣行為 n 經(jīng)營(yíng)者以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。但經(jīng)營(yíng)者有下列情形之一的，即使以低于成本的價(jià)格銷售商品，也不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：（ 1）銷售鮮活商品；（ 2）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；（ 3）季節(jié)性降價(jià)；（ 4）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。 采用強(qiáng)迫、欺騙等手段銷售商品行為 n 1．經(jīng)營(yíng)者銷售商品，違背購(gòu)買(mǎi)者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。 n 2．經(jīng)營(yíng)者從事不正當(dāng)?shù)挠歇?jiǎng)銷售。這類行為包括：（ 1）采用謊稱有獎(jiǎng)或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售；（ 2）利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品；（ 3）抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)的金額超過(guò) 5000元。 商業(yè)誹謗行為 n 經(jīng)營(yíng)者捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。 串通招標(biāo)、投標(biāo)行為 61 2022/2/16 n 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的法律責(zé)任 n 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括：民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三種。 62 2022/2/16 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法律制度 n 消費(fèi)者概念 消費(fèi)者，是指為滿足個(gè)人生活消費(fèi)的需要而購(gòu)買(mǎi)、使用商品或接受服務(wù)的居民。我國(guó)已經(jīng)頒布了專門(mén)的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法是調(diào)整在保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 n ２．消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的特征。 n 該法的在于協(xié)調(diào)個(gè)體營(yíng)利性和社會(huì)公益性之間的矛盾，兼顧效率與公平，以推動(dòng)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定增長(zhǎng)，保障社會(huì)公共利益和基本人權(quán)，從而推動(dòng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的良性運(yùn)行和協(xié)調(diào)發(fā)展。 n ３．消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的適用范圍與對(duì)象。 n 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的適用范圍是指該法的效力所及的空間、時(shí)間和主體的范圍。我國(guó)的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法在其生效到廢止這段期間，對(duì)于中華人民共和國(guó)主權(quán)所及的全部領(lǐng)域都是適用的，這是一般的法理。從主體的方面看，我國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法適用于消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購(gòu)買(mǎi)、使用商品或接受服務(wù)，其權(quán)益受到該法保護(hù)；經(jīng)營(yíng)者為消費(fèi)者提供生產(chǎn)、銷售的商品或提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵守該法；對(duì)于上述具體情況該法沒(méi)有作出規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。農(nóng)民購(gòu)買(mǎi)、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料，也參照該法執(zhí)行。 63 2022/2/16 消費(fèi)者應(yīng)享受的權(quán)利 n １．保障安全權(quán)。保障安全權(quán)是消費(fèi)者最基本的權(quán)利，是消費(fèi)者在購(gòu)買(mǎi)、使用商品和接受服務(wù)時(shí)享有的保障其人身、財(cái)產(chǎn)安全不受侵