【文章內(nèi)容簡介】 ? [北京 91號令 ] 用人單位有下列情形之一，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前 30日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動和社會保障行政部門報告后，可以裁減人員： （一）瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間； （二）因防治工業(yè)污染源搬遷的； （三）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的； 用人單位依據(jù)前款規(guī)定裁減人員，在 6個月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減人員。 53 ?解讀： 根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，經(jīng)濟(jì)性裁員僅限于用人單位瀕臨破產(chǎn)或生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難等情形。用人單位生產(chǎn)經(jīng)營過程中，會遇到各種各樣的困難，因此，本條增加了 “ 企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的 ” 以及 “ 其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的 ” 。也可以進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員，這樣就更適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需要。同時，本條也對經(jīng)濟(jì)性裁員應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用誰的問做了強(qiáng)制性規(guī)定。 54 ? 企業(yè)實(shí)施經(jīng)濟(jì)性裁員的目的是減員增效，因此必然是留用能力強(qiáng)、績效好的員工，淘汰能力相對較弱、績效相對較差的員工。而能力高低、績效好壞，并不以員工的合同期限為依據(jù)。強(qiáng)制規(guī)定經(jīng)濟(jì)性裁員須優(yōu)先留用本單位訂立較長或無固定期限勞動合同的員工，可能會減員不增效，達(dá)不到讓企業(yè)起死回生的作用。因此，經(jīng)濟(jì)性裁員，用人單位留誰裁誰，應(yīng)該根據(jù)勞動者工作能力由用人單位自主決定。至于那些合同期限長或者屬于無固定合同期限的被裁減的人員，應(yīng)該通過完善國家的社會保障制度來保障其權(quán)利。 55 十二、 “代通知金”可以替代“ 提前 三十日以書面形式通知 ” ? 第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同： 56 ? （一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； ? （二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； ? （三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。 57 ? 解讀： 《勞動合同法》起草小組在《勞動合同法釋義》中解釋為 ： 額外支付勞動者一個月工資不用通知就可以解除勞動合同，這是一個國際慣例。單位遇到突發(fā)事件，來不及等待三十日，可以用補(bǔ)償換時間。從勞動者角度看，勞動者與提供勞動相同，可以得到一個月的工資。（ 也就是說：勞動者沒工作，還白得了一個月工資。 ） 58 完全是個人觀點(diǎn)： ?額外支付勞動者一個月工資不用通知就可以解除勞動合同，涉嫌侵害了勞動者利益。此條款違背了《勞動合同法》立法目的。 ?其理由如下： 59 ? 《勞動法》規(guī)定提前三十日通知沒有過錯的職工解除合同，就是為了讓勞動者在心理上有一個適應(yīng)過程。用一個月工資替代 30天，首先，侵害了勞動者一個月社會保險。其次， 在一個月時間里 勞動者有可能生病而進(jìn)入 “ 醫(yī)療期 ” 、有可能懷孕而進(jìn)入 “ 女工三期 ” 還 有可能進(jìn)入 “ 在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的 ” 等法律規(guī)定的 不許企業(yè)解除合同的狀態(tài) 。 ? 對于 “ 在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的 ” 員工，不但本人無過錯企業(yè)不許解除，合同到期都不許終止 ，這是《勞動合同法》 新增加的規(guī)定 。 60 ? “ 給錢走人 ” 極易產(chǎn)生勞動爭議而且 “ 給錢走人 ” 嚴(yán)重違背了 “ 為了保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系 ” 的 立法目的 。 ? 雙方權(quán)利不對等，勞動者解除合同必須提前30天，不提前就違法。勞動者也有來不及等待三十日的時候，但是《勞動合同法》并沒有規(guī)定勞動者也可以賠償一個月工資后，企業(yè)必須立即辦理離職手續(xù)的規(guī)定。因此，這種規(guī)定明顯屬于雙方權(quán)利不對等。 ? 今后，絕大部分企業(yè)都會選擇 “ 不用通知，給錢走人 ” 的規(guī)定，給勞動者來一個措手不及。 其結(jié)果是制造社會不和諧 。 61 十三、九種人無過錯時，企業(yè)不得單 方解除合同 ? 第四十二條 勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同： （一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； （二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的； （三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； （四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的； （五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 62 ?第四十三條 用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。 63 ? 企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)以及其他組織有會員 25人以上的，應(yīng)當(dāng)建立基層工會委員會；不足 25人的，可以單獨(dú)建立基層工會委員會，也可以由兩個以上單位的會員聯(lián)合建立基層工會委員會。 第十六條 基層工會專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其勞動合同期限自動延長，延長期限相當(dāng)于其任職期間；非專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其尚未履行的勞動合同期限短于任期的，勞動合同期限自動延長至任期期滿。但是，任職期間本人有嚴(yán)重過失或者達(dá)到法定退休年齡的除外。 北京市實(shí)施《中華人民共和國工會法》 辦法規(guī)定： 64 工會主席、副主席任期未滿，單位不得隨意變更其工作崗位或者調(diào)動其工作。因工作需要變更工作崗位或者調(diào)動時，應(yīng)當(dāng)事先征得本級工會委員會和上一級工會的同意。 第十七條 罷免工會主席、副主席必須由工會召開會員大會或者會員代表大會討論，非經(jīng)會員大會全體會員或者會員代表大會全體代表過半數(shù)通過，不得罷免。 65 ?解讀： 九種人包括： ? （一）患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)達(dá)到傷殘等級的；（二）患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（三）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的； （四）應(yīng)征入伍，在義務(wù)服兵役期間的；（五）復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)退伍軍人退伍后初次參加工作未滿 3年的；（六）建設(shè)征地農(nóng)轉(zhuǎn)工人員初次參加工作未滿 3年的； （七）在同一單位連續(xù)工作滿 15年以上，且距法定退休年齡不足 5年的； （八）實(shí)行集體合同制度的企業(yè)，職工一方協(xié)商代表在勞動合同期限內(nèi)自擔(dān)任代表之日起 5年以內(nèi)的； （九）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； 66 ? 以上九種人，本人無過錯，企業(yè)不得單方解除合同； ? 企業(yè)提前 30天通知職工解除合同，在 30天內(nèi)生病、懷孕等即進(jìn)入保護(hù)范圍。凡屬于九種人之一的，企業(yè)是不能單方解除的； ? 用人單位單方解除勞動合同，必須事先將理由通知工會。這是解除合同必經(jīng)程序； ? 達(dá)到組建工會條件的，就應(yīng)當(dāng)成立工會，企業(yè)沒有工會，應(yīng)當(dāng)通知地方工會。 ? 變更工會主席、副主席的工作崗位，或解除其合同，必須征得上一級工會的同意。 67 十四、《勞動合同法》增加了 哪些終止合同的條件？ ? 第四十四條 有下列情形之一的，勞動合同終止： （一）勞動合同期滿的； （二）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的； （三）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的； （四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的； （五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 68 十五、 什么情況下合同到期不能 終止必須順延？ ? 第四十五條 勞動合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的（注：前面講的九種人），勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。但是，本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止，按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行（注：工傷致殘七至十級的企業(yè)才可以單方終止 ）。 69 解讀： 現(xiàn)行規(guī)定 只有 “ 正在休醫(yī)療期的和女工在三期的這兩種人，合同到期須順延至情形消失 ” 。 《勞動合同法》實(shí)施后，合同到期必須順延的范圍擴(kuò)大為九種人。 其中 “ 在同一單位連續(xù)工作滿 15年以上且距法定退休年齡 5年以內(nèi)的 ” 是要順延至退休或合同主體死亡 。 70 ? 工傷 16級的，合同到期是不許終止必須續(xù)簽的，除非本人不同意續(xù)簽。 ? 必須續(xù)簽和必須順延是兩個概念，必須續(xù)簽是不許發(fā)《終止通知書》，必須順延是企業(yè)已經(jīng)決定終止合同的，提前 30天發(fā)《終止合同通知書》，合同到期時，如屬于九種人再發(fā)《合同順延通知書》，將合同順延至情形消失。 71 十六、 以下情況勞動者不但可以 隨時解除合同，而且還可以 得到補(bǔ)償 72 （一）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的； （二）未及時足額支付勞動報酬的； （三）未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的； （四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的； （五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。 73 十七、勞動者解除合同也應(yīng)書面 通知對方 ? 現(xiàn)行法規(guī)只規(guī)定企業(yè)書面通知勞動者解除合同，勞動者須簽字確認(rèn)收到。 ? 現(xiàn)行法規(guī)忽略了用人單位也有可能不誠信，不認(rèn)可勞動者已通知解除合同。 ? 隨時解除與不辭而別是很難區(qū)分的，前者是權(quán)利，后者屬違紀(jì)。 ? 雖然法律規(guī)定 “ 勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位 ” ，但是事后也必須書面通知單位并說明理由。 74 十八、解雇成本總體增加經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償分段計算 ? 第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償； （ 共有二十種情況， 用人單位必須向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 ） 75 ? （一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的（注： 7種情況）； （二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；（注： 1種情況） （三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；（注： 3種情況） （四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的； （注： 3種情況） （五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的； （注： 1種情況）