建設(shè)工程合同概述(2)(編輯修改稿)
2024-10-08 21:10 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 程肢解以后 ， 以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為 。 注解 轉(zhuǎn)包 轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式 (3)承包單位層層轉(zhuǎn)包 。 (1)承包單位承接工程后 ， 將所承包的工程全部轉(zhuǎn)包 。 (2)承包單位承接工程后 ， 將全部工程肢解后以分包的名義轉(zhuǎn)包 。 包括將工程的主要部分或群體工程中半數(shù)以上的單位工程轉(zhuǎn)給其他施工單位施工的 。 (4)分包單位對分包的工程又全部轉(zhuǎn)包 。 (5)在發(fā)承包過程中 ， 強(qiáng)行指定不合格的承包單位承包 ， 也是造成轉(zhuǎn)包的重要原因 。 轉(zhuǎn)包的法律后果 ? 由于轉(zhuǎn)包行為嚴(yán)重違法 ， 轉(zhuǎn)包合同依法無效 。 ? 轉(zhuǎn)包合同的發(fā)包方應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位承擔(dān)不親自履行合同義務(wù)的違約責(zé)任 ， 支付違約金；如果造成建設(shè)單位經(jīng)濟(jì)損失的 ， 由轉(zhuǎn)包合同的發(fā)包方和承包方按《 建筑法 》 的規(guī)定 ， 向建設(shè)單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 。 ? 轉(zhuǎn)包合同的發(fā)包方應(yīng)對其違法行為承擔(dān)行政處罰的法律責(zé)任。 ? 《 建筑法 》 第 67條第 (1)款規(guī)定： “ 承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。 ” ? (1)掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格 ， 或者雖有從事建筑活動的資格 ， 但沒有具備與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級 。 ? (2)被掛靠的單位或企業(yè)具有與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級證書 ， 但缺乏承攬?jiān)摴こ添?xiàng)目的手段和能力 。 ? (3)掛靠人以被掛靠的單位或企業(yè)的名義承攬到任務(wù)后，通常自行完成工作，并向被掛靠的單位或企業(yè)交納一定數(shù)額的 “ 管理費(fèi) ” ；而該被掛靠的單位或企業(yè)也只是以單位或企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項(xiàng)手續(xù)，收取 “ 管理費(fèi) ” 而不實(shí)施管理，或者所謂 “ 管理 ” 僅僅停留在形式上，不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 四、掛靠 所謂掛靠 ， 是指在工程建設(shè)活動中 ， 承包人以贏利為目的 ， 以某一承包單位的名義承攬建設(shè)工程任務(wù)的行為 。 注解 掛靠 掛靠的法律規(guī)定 ? 《 建筑法 》 第 26條第 2款規(guī)定： “ 禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程 。 禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書 、 營業(yè)執(zhí)照 ，以本企業(yè)的名義承攬工程 。 ” 本條可以理解為系針對掛靠行為而作出的規(guī)定 。 ? 從行政法的角度而言，掛靠是一種違反行政管理規(guī)定，擾亂建筑市場管理秩序，應(yīng)承受行政處罰的行為。 ? 從民法的角度，掛靠是一種違反誠實(shí)信用原則、具有欺詐性質(zhì)的無效民事行為。 掛靠的法律后果 ? 《 建筑法 )第 66條規(guī)定 ， “ 建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓 、 出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的 ， 責(zé)令改正 ， 沒收違法所得 ， 并處罰款 ， 可以責(zé)令停業(yè)整頓 ， 降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的 ， 吊銷資質(zhì)證書 。 ” ? 掛靠當(dāng)事人依法應(yīng)當(dāng)對如下法律后果承擔(dān)民事法律責(zé)任： ? (1)掛靠當(dāng)事人之間所訂立的掛靠協(xié)議無效 。 雙方應(yīng)分別承擔(dān)過錯責(zé)任 。 ? (2)根據(jù) 《 建筑法 》 及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，被掛靠的施工企業(yè)與建設(shè)單位所訂立的建筑安裝工程承包合同無效。該施工單位與使用其名義承攬工程的單位或個人對建設(shè)單位因此而遭受的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果建設(shè)單位在知情的情況下仍與該被掛靠的施工企業(yè)簽訂合同，則建設(shè)單位也有過錯，自行承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。 第三節(jié) 與建設(shè)工程合同相關(guān)的法律規(guī)范 ? 一、建筑法 ? 二、招標(biāo)投標(biāo)法 ? 三、建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 ? 建筑法是指調(diào)整在從事建筑活動和實(shí)施對建筑活動監(jiān)督管理過程中所形成的社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱 。 ? 建筑法所稱的建筑活動是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。 ? 建筑法中關(guān)于施工許可、建筑施工企業(yè)資質(zhì)審查和建筑工程發(fā)包、承包、禁止轉(zhuǎn)包，以及建筑工程監(jiān)理、建筑工程安全和質(zhì)量管理的規(guī)定，適用于其他專業(yè)建筑工程的建筑活動 一、建筑法 建筑法的調(diào)整對象 從事建筑活動中所形成的一定的社會關(guān)系 在實(shí)施建筑活動管理過程中所形成的一定的社會關(guān)系 建筑許可 建筑工程施工許可 從業(yè)資格 是指建設(shè)行政主管部門依據(jù)法定程序和條件 ， 對建筑工程是否具 備施工條件進(jìn)行審查 ， 對符合條件者準(zhǔn)許開始施工并頒發(fā)施工許可證的一種制度 。 從事建筑活動的人員的從業(yè)資格 從事建筑活動的單位的從業(yè)資格 關(guān)于建筑工程施工許可的法律規(guī)定 ? (1)施工許可證的申請 。 施工許可證的申請時間 ，應(yīng)當(dāng)在施工準(zhǔn)備工作基本就緒之后 ， 組織施工之前申請 。 施工許可證的申請者是 建設(shè)單位 (也可稱業(yè)主或者項(xiàng)目法人 )， 因?yàn)樽龊酶黜?xiàng)施工準(zhǔn)備工作 ，是建設(shè)單位的義務(wù) 。 ? (2)建筑工程施工許可證的審批 。 施工許可證由工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門審批 。 具體由哪一級建設(shè)行政主管部門審批 ， 則要視工程的投資額大小和投資額來源的不同而定 。建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)在接到申請后的 15日內(nèi) ，對符合條件的申請者頒發(fā)施工許可證 。 關(guān)于建筑工程施工許可的法律規(guī)定 ? (3)施工許可證的有效期限 。 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在領(lǐng)取施工許可證后的 3個月 內(nèi)開工 。 因故不能按期開工的 ， 應(yīng)當(dāng)向原發(fā)證機(jī)關(guān)申請延期 ， 延期以 二次 為限 ，每次
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