建設工程合同概述(2)(編輯修改稿)
2024-10-08 21:10 本頁面
【文章內容簡介】 程肢解以后 ， 以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為 。 注解 轉包 轉包的表現(xiàn)形式 (3)承包單位層層轉包 。 (1)承包單位承接工程后 ， 將所承包的工程全部轉包 。 (2)承包單位承接工程后 ， 將全部工程肢解后以分包的名義轉包 。 包括將工程的主要部分或群體工程中半數(shù)以上的單位工程轉給其他施工單位施工的 。 (4)分包單位對分包的工程又全部轉包 。 (5)在發(fā)承包過程中 ， 強行指定不合格的承包單位承包 ， 也是造成轉包的重要原因 。 轉包的法律后果 ? 由于轉包行為嚴重違法 ， 轉包合同依法無效 。 ? 轉包合同的發(fā)包方應當向建設單位承擔不親自履行合同義務的違約責任 ， 支付違約金；如果造成建設單位經濟損失的 ， 由轉包合同的發(fā)包方和承包方按《 建筑法 》 的規(guī)定 ， 向建設單位承擔連帶賠償責任 。 ? 轉包合同的發(fā)包方應對其違法行為承擔行政處罰的法律責任。 ? 《 建筑法 》 第 67條第 (1)款規(guī)定： “ 承包單位將承包的工程轉包的，或者違反本法規(guī)定進行分包的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。 ” ? (1)掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格 ， 或者雖有從事建筑活動的資格 ， 但沒有具備與建設項目的要求相適應的資質等級 。 ? (2)被掛靠的單位或企業(yè)具有與建設項目的要求相適應的資質等級證書 ， 但缺乏承攬該工程項目的手段和能力 。 ? (3)掛靠人以被掛靠的單位或企業(yè)的名義承攬到任務后，通常自行完成工作，并向被掛靠的單位或企業(yè)交納一定數(shù)額的 “ 管理費 ” ；而該被掛靠的單位或企業(yè)也只是以單位或企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項手續(xù)，收取 “ 管理費 ” 而不實施管理，或者所謂 “ 管理 ” 僅僅停留在形式上，不承擔技術、質量、經濟責任。 四、掛靠 所謂掛靠 ， 是指在工程建設活動中 ， 承包人以贏利為目的 ， 以某一承包單位的名義承攬建設工程任務的行為 。 注解 掛靠 掛靠的法律規(guī)定 ? 《 建筑法 》 第 26條第 2款規(guī)定： “ 禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程 。 禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書 、 營業(yè)執(zhí)照 ，以本企業(yè)的名義承攬工程 。 ” 本條可以理解為系針對掛靠行為而作出的規(guī)定 。 ? 從行政法的角度而言，掛靠是一種違反行政管理規(guī)定，擾亂建筑市場管理秩序，應承受行政處罰的行為。 ? 從民法的角度，掛靠是一種違反誠實信用原則、具有欺詐性質的無效民事行為。 掛靠的法律后果 ? 《 建筑法 )第 66條規(guī)定 ， “ 建筑施工企業(yè)轉讓 、 出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的 ， 責令改正 ， 沒收違法所得 ， 并處罰款 ， 可以責令停業(yè)整頓 ， 降低資質等級；情節(jié)嚴重的 ， 吊銷資質證書 。 ” ? 掛靠當事人依法應當對如下法律后果承擔民事法律責任： ? (1)掛靠當事人之間所訂立的掛靠協(xié)議無效 。 雙方應分別承擔過錯責任 。 ? (2)根據 《 建筑法 》 及有關司法解釋的規(guī)定，被掛靠的施工企業(yè)與建設單位所訂立的建筑安裝工程承包合同無效。該施工單位與使用其名義承攬工程的單位或個人對建設單位因此而遭受的損失承擔連帶賠償責任。如果建設單位在知情的情況下仍與該被掛靠的施工企業(yè)簽訂合同，則建設單位也有過錯，自行承擔相應的過錯責任。 第三節(jié) 與建設工程合同相關的法律規(guī)范 ? 一、建筑法 ? 二、招標投標法 ? 三、建設工程質量管理條例 ? 建筑法是指調整在從事建筑活動和實施對建筑活動監(jiān)督管理過程中所形成的社會關系的法律規(guī)范總稱 。 ? 建筑法所稱的建筑活動是指各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動。 ? 建筑法中關于施工許可、建筑施工企業(yè)資質審查和建筑工程發(fā)包、承包、禁止轉包，以及建筑工程監(jiān)理、建筑工程安全和質量管理的規(guī)定，適用于其他專業(yè)建筑工程的建筑活動 一、建筑法 建筑法的調整對象 從事建筑活動中所形成的一定的社會關系 在實施建筑活動管理過程中所形成的一定的社會關系 建筑許可 建筑工程施工許可 從業(yè)資格 是指建設行政主管部門依據法定程序和條件 ， 對建筑工程是否具 備施工條件進行審查 ， 對符合條件者準許開始施工并頒發(fā)施工許可證的一種制度 。 從事建筑活動的人員的從業(yè)資格 從事建筑活動的單位的從業(yè)資格 關于建筑工程施工許可的法律規(guī)定 ? (1)施工許可證的申請 。 施工許可證的申請時間 ，應當在施工準備工作基本就緒之后 ， 組織施工之前申請 。 施工許可證的申請者是 建設單位 (也可稱業(yè)主或者項目法人 )， 因為做好各項施工準備工作 ，是建設單位的義務 。 ? (2)建筑工程施工許可證的審批 。 施工許可證由工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門審批 。 具體由哪一級建設行政主管部門審批 ， 則要視工程的投資額大小和投資額來源的不同而定 。建設行政主管部門應當在接到申請后的 15日內 ，對符合條件的申請者頒發(fā)施工許可證 。 關于建筑工程施工許可的法律規(guī)定 ? (3)施工許可證的有效期限 。 建設單位應當在領取施工許可證后的 3個月 內開工 。 因故不能按期開工的 ， 應當向原發(fā)證機關申請延期 ， 延期以 二次 為限 ，每次
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