【文章內(nèi)容簡介】 些能源有效使用方面的技術(shù)和設(shè)備，不僅從投資的角度對中國的經(jīng)濟增長有拉動作用，也是對全球關(guān)心的環(huán)境保護和氣候變暖問題的積極回應(yīng)。 —— 為相關(guān)企業(yè)購買更多國外技術(shù)設(shè)備，形成企業(yè)的固定資產(chǎn)投資提供相關(guān)法律服務(wù) 《 境外投資管理辦法 》 與律師機遇? 2022年中國企業(yè)對外直接投資 ，同比增長 %。對外承包工程完成營業(yè)額 566億美元，同比增長 %。而 2022年的 1～ 2月份，中國企業(yè)對外承包工程完成營業(yè)額 ，同比增長 % ? 金融危機給中國企業(yè)走出去提供了有利的時機。各國經(jīng)濟低迷，企業(yè)活動減少，資源價格低廉，可以大大降低中國企業(yè)在海外建廠、并購等成本。 2022年 3月 17日商務(wù)部公布 《 境外投資管理辦法 》 ，此辦法在今年 5月 1日生效。? 按照 《 辦法 》 規(guī)定，境外投資的審批將下放權(quán)限，簡化程序，加快速度，除了 1億美元以上的境外投資和特定國別的對外投資仍要報商務(wù)部核準(zhǔn) ，其余境外投資核準(zhǔn)都將交由省級人民政府主管部門負責(zé)，只要申請符合要求， 3個工作日既可獲準(zhǔn)放行。而政府管理重點將只針對是否影響雙邊政治和經(jīng)貿(mào)關(guān)系、是否損害國家經(jīng)濟安全、是否違反國際義務(wù)、是否存在惡性競爭等因素，政府不再過問經(jīng)濟、技術(shù)等商業(yè)方面的可行性因素。 《 境外投資管理辦法 》 與律師機遇 本辦法所稱境外投資，是指在我國依法設(shè)立的企業(yè)通過新設(shè)、并購等方式在境外設(shè)立非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。 《 辦法 》 主要有以下特點：? 一是下放核準(zhǔn)權(quán)限。商務(wù)部僅保留對少數(shù)重大的境外投資的核準(zhǔn)權(quán)限。? 二是簡化核準(zhǔn)程序，對絕大部分境外投資企業(yè)只需遞交一張申請表，即可在 3個工作日內(nèi)獲得投資證書。? 三是突出管理重點，境外投資經(jīng)濟技術(shù)可行性由企業(yè)自行負責(zé)。? 四是強化引導(dǎo)服務(wù)。建立多雙邊經(jīng)貿(mào)合作機制。? 五是規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為，積極穩(wěn)妥開展境外投資。 ? 本 《 辦法 》 的出臺，大力支持中國企業(yè) “ 走出去 ” ，鼓勵中國企業(yè)境外投資，為中國律師給中國企業(yè)境外投資提供一系列的法律服務(wù)提供了廣闊的空間。境外投資 /合作的基本流程216。簽訂意向書或框架協(xié)議216。開展盡職調(diào)查216。簽訂正式協(xié)議216。政府相關(guān)部門批準(zhǔn)216。完成交割216。成交后項目的運營各類風(fēng)險識別? 法律與政治風(fēng)險? 金融與財務(wù)風(fēng)險 匯率風(fēng)險 利率風(fēng)險 銀行貸款風(fēng)險 資產(chǎn)評估風(fēng)險? 決策與管理風(fēng)險 投資決策風(fēng)險 經(jīng)營決策風(fēng)險 管理整合風(fēng)險 文化整合風(fēng)險? 技術(shù)風(fēng)險 未能把潛在技術(shù)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實技術(shù) 專利技術(shù)保護不當(dāng) 新技術(shù)被其他公司模仿國際并購三個階段中的風(fēng)險及防范A、項目決策前的主要風(fēng)險及防范B、項目實施中的主要風(fēng)險及防范C、項目運營中的主要風(fēng)險及防范A、項目決策前的主要風(fēng)險及防范? 項目決策前的風(fēng)險點是否全面掌握目標(biāo)國的投資概況；能否正確把握投資目的；選擇的合作對象 /目標(biāo)公司是否合適；盡職調(diào)查 (業(yè)務(wù)、財務(wù)、法律 )是否充分、完備。全面了解目標(biāo)國與投資有關(guān)的基本概況? 目標(biāo)國的基本情況：地理環(huán)境、政治環(huán)境、社會文化環(huán)境、與我國外交關(guān)系等；? 目標(biāo)國的投資環(huán)境：經(jīng)濟表現(xiàn) 、國內(nèi)市場、基礎(chǔ)設(shè)施、對外經(jīng)貿(mào)關(guān)系、金融環(huán)境以及商務(wù)成本是否有競爭力等；? 目標(biāo)國對外國投資 /合作的法規(guī)和政策：市場準(zhǔn)入、企業(yè)稅收、優(yōu)惠政策、勞動就業(yè)、環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)、海關(guān)等相關(guān)法律；? 必要的程序和手續(xù)：在目標(biāo)國開展投資合作的手續(xù)有哪些。政治風(fēng)險? 政治風(fēng)險又稱特殊的法律風(fēng)險，是指在并購案中東道國基于政治目的而援用特別法律進行監(jiān)管、導(dǎo)致并購受阻或失敗的風(fēng)險。中國國有企業(yè)由于具有國家資本的背景，海外并購中特別容易遭遇政治風(fēng)險。? 發(fā)達國家通常有專門性立法對外資并購進行監(jiān)管，這些法律往往給當(dāng)?shù)卣粝潞艽蟮淖杂刹昧繖?quán)，可以將政治目的附載于法律審查之上，使得并購面臨不確定的風(fēng)險。? ? 示例： 1990年，美國海外投資委員會以威脅國家安全為由勒令中國航空技術(shù)進出口公司限期退出收購瑪姆科公司； 2022年該機構(gòu)同樣以威脅國家安全為由，駁回華為收購 3COM的安全評估申請。? 當(dāng)現(xiàn)有法律不足以阻止一項外資并購時，東道國有可能臨時修訂法律，對外資并購進行特別控制。 示例： 2022年中海油欲收購優(yōu)尼科案正確把握投資目的? 保障戰(zhàn)略性資源供應(yīng)的需要；獲得先進技術(shù)和人才的要求；? 擴大企業(yè)規(guī)模和市場的需要；投資獲利的需要。? 案例介紹：中國化工國際并購的動因 —— 長期以來，缺乏技術(shù)來源、產(chǎn)業(yè)化水平低是困擾我國化工新材料發(fā)展的瓶頸； 為了加快發(fā)展化工新材料，滿足國內(nèi)各行業(yè)尤其是國防軍工領(lǐng)域?qū)ば虏牧系男枨?，首先必須解決技術(shù)來源和產(chǎn)業(yè)化的問題 。 為縮短周期、節(jié)省投入，在進行自主開發(fā)的同時，瞄準(zhǔn)國際先進技術(shù)，積極開展引進消化吸收再創(chuàng)新，以加快發(fā)展速度，適應(yīng)國際競爭的需要。 中國化工國際并購的效果? 2022年收購的安迪蘇、凱諾斯、法國有機硅等 4家企業(yè)到 2022年實現(xiàn)營業(yè)收入 ，占集團公司的比重為 16%，比收購當(dāng)年增長 %；共實現(xiàn)利潤 ，是收購當(dāng)年利潤的 。? 截至 2022年 4月，安迪蘇企業(yè)價值已增長 8倍；收購凱諾斯的資金 2年就全部收回，企業(yè)價值增長 6倍；法國有機硅公司企業(yè)價值增長 2倍。國際并購取得了良好的投資收益。選擇合適的合作對象 /目標(biāo)公司? 盡可能選擇上市公司作為合作對象；? 選擇在資金、技術(shù)和背景等方面和投資項目相匹配的合作對象；? 目標(biāo)項目的風(fēng)險已經(jīng)基本得到釋放，在可預(yù)見的范圍之內(nèi)。? —— 符合戰(zhàn)略定位、基于互補的協(xié)同。目標(biāo)公司的主要業(yè)務(wù)符合并購方的戰(zhàn)略定位。目標(biāo)公司的核心技術(shù)是中國企業(yè)尚未掌握的。主要產(chǎn)品在中國市場有發(fā)展前景。? —— 技術(shù)與市場雙領(lǐng)先的目標(biāo)公司 /業(yè)務(wù)。? —— 精心設(shè)計的并購交易方案與行為：最好 100%地擁有公司股權(quán)和業(yè)務(wù)控制權(quán)，而不采取與原有股東和業(yè)務(wù)控制方合資經(jīng)營的方式。這種全資擁有的方式為并購后的公司治理和經(jīng)營管理奠定了堅實的基礎(chǔ)。? 第二，并購方與目標(biāo)公司互派高層管理人員，可以突破跨國并購管理整合的傳統(tǒng)模式。 ? 第三，跨國并購與國內(nèi)新建相結(jié)合。把老牌跨國公司的優(yōu)勢與中國企業(yè)的優(yōu)勢結(jié)合起來，在新的細分市場上取得全球領(lǐng)先地位。盡職調(diào)查工作的主要內(nèi)容?主體資格?組織文件 ?董事會、股東會決議?資產(chǎn)?知識產(chǎn)權(quán)?關(guān)鍵合同?勞工法律和政策?債權(quán)債務(wù)和納稅情況?業(yè)務(wù)、經(jīng)營狀況?重大訴訟或仲裁?投資環(huán)境及風(fēng)險的評估?必要的批準(zhǔn)文件等B、項目實施中的主要風(fēng)險及防范? 項目實施中的風(fēng)險點選擇的投資主體是否合適；法律文件中的基本條款是否公平、完備；是否將相關(guān)必備的條件作為項目交割的前提條件。選擇投資主體應(yīng)考慮的因素? 相關(guān)審批及核準(zhǔn)：涉及的股東、監(jiān)管機構(gòu)和第三方（如銀行）的審批或核準(zhǔn)以及取得該等審批或核準(zhǔn)的難度及時間；? 稅務(wù)影響：主要涉及投資收益及紅利的所得稅的當(dāng)?shù)睾蛧H稅務(wù)處理；? 退出機制：需要時是否能夠順利出售；? 業(yè)務(wù)整合：考慮是否能夠與現(xiàn)有業(yè)務(wù)順利整合，是否符合未來的戰(zhàn)略目標(biāo)等問題。法律文件中的主要內(nèi)容?前言?名詞定義?項目標(biāo)的和價格?交易架構(gòu)?聲明和擔(dān)保?先決條件?違約賠償條款?管轄法律?爭端解決方式?其他約定事項在協(xié)議中規(guī)定詳盡的交割條件 （主要是投資方作為買方完成交割的條件）? 賣方的聲明和保證的有效性；? 不存在針對任何一方的重大不利訴求；? 交易所需的所有批準(zhǔn)和同意均已獲得；? 買方已完成了所有商業(yè)、法律和財稅、環(huán)境等方面的盡職調(diào)查；? 買方收到賣方律師出具的法律意見書等。C、項目運營中的主要風(fēng)險及防范能否及時有效的參與目標(biāo)公司的重大經(jīng)營決策活動，維護投資方的股東權(quán)益；企業(yè)與所在國各方是否能建立和諧的關(guān)系。及時有效參與目標(biāo)公司或項目的運營管理? 選派在技術(shù)、財務(wù)、經(jīng)濟等方面業(yè)務(wù)過硬、綜合素質(zhì)優(yōu)秀的人員具體負責(zé)項目的運營；? 建立健全境外管理團隊與母公司之間有效溝通的機制；? 選聘項目所在國優(yōu)秀律師事務(wù)所作為常年法律顧問。建立與所在國各方的和諧關(guān)系? 處理好與政府部門和工會的關(guān)系；承擔(dān)必要的社會責(zé)任；尊重當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣；? 依法保護生態(tài)環(huán)境，避免環(huán)境責(zé)任風(fēng)險等。 ? A. 承擔(dān)歷史遺留的環(huán)境損害賠償；? B. 承擔(dān)潛在的環(huán)境損害賠償； ? C. 歐美國家的環(huán)境保護立法加大了企業(yè)的運營成本。? 例如?？松梨谠?1989年的石油泄露事件，產(chǎn)生了 40億美元的懲罰性賠償；雪佛龍被指控在厄瓜多爾傾倒有毒廢水，被索償 10億美元； 1988年，中國國際信托投資公司收購美國鳳凰鋼廠，因環(huán)保問題也遇到了不少麻煩。國際成功并購 “三字經(jīng) ”? 買得來 —— 在許多中國企業(yè) “ 走出去 ” 過程中遇到政治、法律、技術(shù)、人才等多方面的風(fēng)險和障礙，失敗案例時有所聞的情況下 ,低調(diào)運作 ,是成功收購堅持的原則。針對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)發(fā)展空白和薄弱環(huán)節(jié)，抓住國際產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的機遇，積極實施國際并購。 如果僅靠國內(nèi)企業(yè)和科研單位來開發(fā)，技術(shù)力量、研發(fā)手段不足，而且需要大量資金，所需時間也很長，不能滿足我國日益增長的市場需要。通過國際并購，進一步完善了產(chǎn)業(yè)格局，延長了產(chǎn)品鏈，搭建了海外經(jīng)營的平臺，走向國際化經(jīng)營。 ? 管得了 —— 收購伊始就高度關(guān)注管理層的情況，把共同的價值取向作為取舍的標(biāo)準(zhǔn)。在與原股東談判時把選擇具有共同價值取向的優(yōu)秀管理層作為重要內(nèi)容。實現(xiàn)對海外企業(yè)的有效管理，首先是建立一個好的管理層。不斷優(yōu)化整合 ,對不適應(yīng)的管理層作出及時必要的調(diào)整。 實行 “ 預(yù)算管理、過程監(jiān)控 ” ，充分發(fā)揮海外企業(yè)管理層的作用。健全治理結(jié)構(gòu)，采取有效的激勵和約束， 重新設(shè)計符合國際慣例的公司治理體系。相互尊重、相互學(xué)習(xí)，實現(xiàn)中外企業(yè)文化的融合。國際成功并購 “三字經(jīng) ”? 干得好 —— 以中國化工為例，收購以來 ,海外企業(yè)的主營業(yè)務(wù)和實現(xiàn)利潤都快速增長，并創(chuàng)歷史新高。 2022年，安迪蘇、凱諾斯、法國有機硅等 4家企業(yè)實現(xiàn)營業(yè)收入 ，占集團公司的比重為 16%，比收購當(dāng)年增長 %；共實現(xiàn)利潤 ，是收購當(dāng)年利潤的 。 ? 拿得進 —— 海外并購的基本原則是，所有海外收購必須有協(xié)同效應(yīng)。中國化工收購的安迪蘇、羅地亞有機硅公司分別申請專利為 755項和 521項，授權(quán)專利分別為 398項和 201項。凱諾斯使用專利 7項。通過 100%收購，在專利技術(shù)轉(zhuǎn)移方面不存在任何障礙。利用海外企業(yè)的全球營銷網(wǎng)絡(luò) ,整合銷售網(wǎng)絡(luò)資源，通過全球營銷網(wǎng)絡(luò)和平臺，讓更多的中國產(chǎn)品走向世界。? 退得出 —— 在國際并購的同時，設(shè)計了引進國際戰(zhàn)略投資者、海外上市等多種退出通道。在國際并購的同時，設(shè)計了引進國際戰(zhàn)略投資者、海外上市等多種退出通道。? 賣得高 —— 并購、整合的最終目的是要實現(xiàn)資本的增值。 4項國際并購總計支付人民幣 92億元。截至目前，安迪蘇企業(yè)價值已增長 8倍；收購凱諾斯 2年就收回投資，企業(yè)價值增長 6倍；法國有機硅公司企業(yè)價值增長 2倍。國際并購取得了良好的投資收益。 商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險管理指引—— 加快推進經(jīng)濟結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整 本指引所稱并購，是指境內(nèi)并購方企業(yè)通過受讓現(xiàn)有股權(quán)、認購新增股權(quán)，或收購資產(chǎn)、承接債務(wù)等方式以實現(xiàn)合并或?qū)嶋H控制已設(shè)立并持續(xù)經(jīng)營的目標(biāo)企業(yè)的交易行為。并購可由并購方通過其專門設(shè)立的無其他業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的全資或控股子公司（以下稱子公司）進行?！　”局敢Q并購貸款，是指商業(yè)銀行向并購方或其子公司發(fā)放的，用于支付并購交易價款的貸款。 幫助商業(yè)銀行評估法律與合規(guī)風(fēng)險　　 （一）并購交易各方是否具備并購交易主體資格；　　（二）并購交易是否按有關(guān)規(guī)定已經(jīng)或即將獲得批準(zhǔn)，并履行必要的登記、公告等手續(xù)；　?。ㄈ┓煞ㄒ?guī)對并購交易的資金來源是否有限制性規(guī)定；　?。ㄋ模?dān)保的法律結(jié)構(gòu)是否合法有效并履行了必要的法定程序；　?。ㄎ澹┙杩钊藢€款現(xiàn)金流的控制是否合法合規(guī)；　　（六）貸款人權(quán)利能否獲得有效的法律保障；　?。ㄆ撸┡c并購、并購融資法律結(jié)構(gòu)有關(guān)的其他方面的合規(guī)性。 ? 在這一時期，我國將繼續(xù)堅持對外開放的基本國策，建立更加開放的市場體系，在更大范圍、更廣領(lǐng)域、更高層次上與國際經(jīng)濟技術(shù)合作與競爭。? 在這一進程中，中國企業(yè)成長壯大跨出國門，境外的跨國公司瞄準(zhǔn)進入中國市場。這些跨國企業(yè)在全球范圍內(nèi)優(yōu)化配置資源，將不斷推動世界經(jīng)濟一體化的進程，圍繞跨國公司的成長壯大及全球范圍內(nèi)的產(chǎn)品競爭、業(yè)務(wù)整合和資本運作，律師的 反壟斷、反傾銷、國際業(yè)務(wù) 等將呈現(xiàn)一派繁榮景象。國際業(yè)務(wù)“ 4萬億 ” 刺激經(jīng)濟計劃與操作流程? 2022年 11月 9日，中國政府宣布將把經(jīng)濟增長重點從出口轉(zhuǎn)向內(nèi)需，并計劃到 2022年底投資 4萬億元（其中中央的投資安排將達 11800億）用于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、農(nóng)業(yè)補貼、廉租房、醫(yī)療和社會福利等方面。據(jù)國家發(fā)改委測算，這 4萬億元投資每年能拉動經(jīng)濟增長約 1個百分點。投向近一半投資將用于鐵路、公路、機場和城鄉(xiāng)電網(wǎng)建設(shè)，總額 ；用于地震重災(zāi)區(qū)的恢復(fù)重建投資 1萬億元；用于農(nóng)村民生工程和農(nóng)村基礎(chǔ)設(shè)施3700億元；用于生態(tài)環(huán)境 3500億元、用于保障