【文章內(nèi)容簡介】 保，債務人履行能力，是否存在爭議和糾紛解決情況及其他應查明的情況。對債務人被他人占有的財產(chǎn)，應查明占有原因、時間，財產(chǎn)的狀況，價值，占有人情況等。33．2 根據(jù)查明的具體情況分別處理：33．2 ． 1 管理人應當向破產(chǎn)企業(yè)的債務人和財產(chǎn)持有人發(fā)出書面通知，要求債務人和財產(chǎn)持有人在一定的時間內(nèi)向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。通知書應寫明法院裁定受理債務人企業(yè)破產(chǎn)案件的情況及受理時間，債務人企業(yè)的債務人和財產(chǎn)持有人應向管理人清償?shù)膫鶆諗?shù)額或交付財產(chǎn)的品種、數(shù)量和質量，限定清償債務的時間，向原企業(yè)清償無效的說明。33．2 ． 2 對于到期債權，管理人應及時向債務人催收，防止超過訴訟時效。債務人對17 / 44債權提出異議的，管理人應通過協(xié)商、仲裁、訴訟、申請執(zhí)行等方式清收債權。證據(jù)無法收集或已經(jīng)超過訴訟時效的債權，列入壞賬損失處理。33．2 ． 3 債務人在被宣告破產(chǎn)時未到期的債權視為已到期，屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，但應當減去未到期的利息。第 34 條 對外投資的管理 管理人清理企業(yè)的對外投資應注意審查一下項目: 34．1 ． 1 投資項目相關法律文件或其他投資權益憑證；34．1 ． 2 對項目實際投資的履行情況；34．1 ． 3 項目運作情況；34．2 ． 3 投資他方對投資協(xié)議履行情況。 管理人可以申請委托評估機構對投資權益的價值進行評估。 債務人對外投資形成的股權及其收益應當按照財產(chǎn)管理方案、變價方案進行管理和處分。對該投資權益的出售、轉讓所得列入破產(chǎn)財產(chǎn)。投資價值為負值的，管理人可以經(jīng)法院許可放棄管理。 第 35 條 債務人其他財產(chǎn)權利的管理35．1 債務人設立的分支機構和沒有法人資格的全資機構的財產(chǎn)，應當一并納入破產(chǎn)程序進行清理。對于債務人企業(yè)的全資有法人資格企業(yè)，如財產(chǎn)能清償債務，可通過一般清算程序處理，清算后的剩余財產(chǎn)列入債務人財產(chǎn)。對于經(jīng)營較好的全資企業(yè)，可采取整體轉讓的方式，轉讓所得價款列入債務人財產(chǎn)。35．2 債務人作為委托人設立信托的財產(chǎn)，如果受理破產(chǎn)案件時，債務人不是唯一的受益人，債務人作為信托受益人之一享有的受益權，屬于債務人財產(chǎn)；如果債務人是唯一受益人的,信托終止,信托財產(chǎn)納入債務人財產(chǎn)。35．3 破產(chǎn)企業(yè)在境外的財產(chǎn)，由管理人予以管理、收回。35．4 債務人依照法律規(guī)定取得代位求償權的，依該代位求償權享有的債權屬于債務人財產(chǎn)。35．5 債務人與他人共有的物、債權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)或者財產(chǎn)權，能夠分割的，應當在破產(chǎn)清算中予以分割，分割所得屬于債務人財產(chǎn)；不能分割的，應當將其應得部分轉讓，轉讓所得屬于債務人財產(chǎn)。18 / 4435．6 債務人企業(yè)作為融資租賃的承租人占有的租賃物，不屬于債務人財產(chǎn)。融資租賃合同規(guī)定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有的，管理人可以根據(jù)租賃物的現(xiàn)有價值、欠付的租金等具體情況，決定支付欠付的租金，取得租賃物的所有權，或者要求出租人返還部分租賃物的價值與欠付的租金的差額。35．7 管理人對于被債權人占有的質物、留置物，可以對質物、留置物進行評估或取得債權人會議同意的前提下，與債權人采取協(xié)商以質物、留置物抵償債務，或者以清償債務或提供債權人接受的擔保的方式，取回質物、留置物。第 36 條 接受債權申報36．1 管理人應當對債權人的債權申報材料進行登記造冊，并對申報的債權進行審查。管理人對債權提出異議的應通知申報人，由申報人向受理破產(chǎn)案件的法院起訴。管理人應根據(jù)申報結果，編制債權表，提交第一次債權人會議核查。債務人、債權人對債權表記載的債權無異議的，管理人應將債權表提交人民法院裁定確認。36．2 債權表應分別記載經(jīng)確定的債權，附條件和附期限的債權，尚在訴訟、仲裁中的未決債權。申報人應提供企業(yè)或個人的合法有效的身份證明，代理申報的應提交委托人簽名蓋章的授權委托書和委托人的身份證明。各項債權情況應記明債權人基本情況（企業(yè)名稱或個人姓名、法定代表人或負責人的姓名職務、住所） 、開戶銀行、債權發(fā)生原因、申報債權數(shù)額（原始債權、孳息債權等） 、債權到期日、有無財產(chǎn)擔保、是否為連帶債權、是否附有條件和期限、債權存在的證據(jù)、申報時間、聯(lián)系方式以及其他必要的情況。有代理人的還應記明代理人姓名、住址、聯(lián)系方式。36．3 管理人接收債權人申報債權書和證據(jù)材料，應當給申報人出具回執(zhí)。管理人應將證據(jù)材料整理造冊以備核查。36．4 債權表和債權申報材料，由管理人保存，供利害關系人查閱。第 37 條 勞動債權的調(diào)查和處理37．1 債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。37．2 董事、監(jiān)事、高級管理人員的工資應按照債務人職工的平均工資計算。37．3 職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正。管理人對異議進行審查后，19 / 44根據(jù)審查結果作出予以更正或不予更正的決定。管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。第 38 條 管理人進行債權審查登記應注意的事項：38．1 經(jīng)生效判決、裁定、裁決確定的債權或公證證明的債權，管理人只進行形式審查，確認相關法律文書的真實性后，直接登記入債權表。38．2 審查債權是否有訴訟時效屆滿的情形，已過訴訟時效的債權不予確認。38．3 審查債權是否與業(yè)務相關，有無異常負債。38．4 附利息的債權自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。38．5 債務人的保證人或者其他連帶債務人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的求償權申報債權。連帶責任人申報的債權應避免重復申報。38．6 債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏模梢云鋵鶆杖说膶砬髢敊嗌陥髠鶛?。但是，債權人已?jīng)向管理人申報全部債權的除外。38．7 因管理人或者債務人依照破產(chǎn)法規(guī)定解除合同所產(chǎn)生的損害賠償債權，應根據(jù)原合同的違約責任條款確定債權數(shù)額，原合同無規(guī)定的根據(jù)對方當事人的實際損失確定債權數(shù)額。38．8 對于申報的有財產(chǎn)擔保的債權，在審查債權時除審查主債權外，對財產(chǎn)擔保權的有效性要進行審查，包括主合同、擔保合同、抵押登記等。由債務人企業(yè)的財產(chǎn)作擔保的債權應單獨登記造冊。38．9 未到期債權的數(shù)額，應當按銀行同期貸款利率折現(xiàn)。38．10 稅收債權不受申報時間的限制。管理人應根據(jù)企業(yè)的財務記錄計算欠繳的稅款，直接列入債權表。管理人對稅務機關申報的稅收債權有異議的，可以依法提出。38．11 以外幣計價的債權，按破產(chǎn)案件受理日國家公布的外匯牌價確定數(shù)額。38．12 債權人沒有在人民法院規(guī)定的日期申報債權的，期滿之后申報的，管理人應予以登記。但已經(jīng)進行財產(chǎn)分配的，不再參與分配。再次分配時，應按扣除已分配的數(shù)額后進行分配。債權人逾期申報，為審查和確認補充申報的費用，應由債權人承擔。第 39 條 債務人財產(chǎn)的評估39．1 完成企業(yè)財產(chǎn)的清理后，管理人應委托具有相應評估資質的資產(chǎn)評估機構對債務人財產(chǎn)進行評估。20 / 4439．2 對國有控股的債務人企業(yè)的資產(chǎn)評估事項，應根據(jù)國有資產(chǎn)管理法規(guī)，由管理人向國有資產(chǎn)管理部門申請辦理資產(chǎn)評估立項，經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門授予資格的資產(chǎn)評估機構進行評估，并報國有資產(chǎn)管理部門備案。39．3 對債務人財產(chǎn)中市場價格明確的財產(chǎn)，債權人會議無異議的，經(jīng)法院同意可以不評估，國有資產(chǎn)除外。39．4 評估費用納入破產(chǎn)費用。第 40 條 擔保債權的確認管理人對債權人申報的對債務人的特定財產(chǎn)享有的擔保權的債權應認真審查。重點審查以下內(nèi)容：40．1 擔保權的有效性；40．2 對同一財產(chǎn)，有多項擔保權存在的，依擔保法的規(guī)定確定其受償?shù)捻樞颍?0．3 擔保合同是否屬于在人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的情況；40．4 擔保物的價值；40．5 擔保權的受償范圍。第 41 條 撤銷權的行使管理人通過對企業(yè)合同、財務等經(jīng)營情況的清理，發(fā)現(xiàn)有下列行為的，可以請求人民法院予以撤銷。41．1 債務人在人民法院受理破產(chǎn)案件前一年內(nèi)無償轉讓財產(chǎn)、以明顯不合理的價格進行交易、對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保、對未到期的債務提前清償、放棄債權的行為。41．2 債務人在破產(chǎn)案件受理前六個月內(nèi)，債務人已有不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y不抵債的情形，仍對個別債權人進行清償?shù)男袨椤?1．3 發(fā)現(xiàn)債務人有為逃避債務而隱匿、轉移財產(chǎn)的行為，管理人應當追回相應的財產(chǎn)。發(fā)現(xiàn)債務人有虛構債務或者承認不真實的債務的行為，應當請求法院確認該行為無效，并追回相應的財產(chǎn)。21 / 44第 42 條 取回權的確認42．1 取回權的范圍包括債務人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關系占有、使用的他人財產(chǎn)。財產(chǎn)的權利人要求行使取回權的，管理人應當要求權利人提供證明權利存在的材料，經(jīng)審查屬實可以準許權利人取回標的物。管理人應將行使取回權的情況作成記錄，連同相關證據(jù)，以備核查。42．2 如取回物已經(jīng)滅失或者被善意第三人取得的，權利人以其損害賠償請求權進行債權申報。第 43 條 抵銷權的確認債權人向管理人主張行使抵銷權時，管理人應注意審查以下事項：43．1 抵銷權應由債權人主動向管理人行使；43．2 抵銷權人的債權應真實、有效，經(jīng)過申報確認；43．3 債權人的債權數(shù)額和該債權人對破產(chǎn)企業(yè)所負債務的數(shù)額；43．4 抵銷權應在破產(chǎn)清算分配之前行使，以免延誤破產(chǎn)程序；43．5 是否有《企業(yè)破產(chǎn)法》第 40 條規(guī)定的不得抵銷的情形。43．6 附生效條件的債權人因其債權尚未生效，不得主張抵銷。附解除條件的債權可以主張抵銷。在最后分配公告日條件未成就的，管理人應將當予以抵銷，條件成就的不得抵銷。第 44 條 擬訂債務人財產(chǎn)管理方案接管債務人企業(yè)后，管理人應在第一次債權人會議召開之前，制定債務人財產(chǎn)的管理方案，報債權人會議審查通過，同時向第一次債權人會議報告接管之日起履行職責的情況和企業(yè)財產(chǎn)狀況。根據(jù)案件處理的進度制定財產(chǎn)變價方案和財產(chǎn)分配方案，報債權人會議審查通過。第 45 條 財產(chǎn)狀況調(diào)查報告律師應根據(jù)對企業(yè)財產(chǎn)狀況調(diào)查的結果及時撰寫企業(yè)財產(chǎn)狀況調(diào)查報告，并應附有關的會計報表。企業(yè)財產(chǎn)狀況調(diào)查報告一般包括下列內(nèi)容：45．1 調(diào)查的目的、范圍、程序和方法；22 / 4445．2 報告中所述財產(chǎn)狀況的基準時間；45．3 企業(yè)貨幣資產(chǎn)、不動產(chǎn)、動產(chǎn)、投資權益、無形資產(chǎn)等各項財產(chǎn)的狀況；45．4 管理人追討債權、追回企業(yè)財產(chǎn)的情況；45．5 有關權利人行使抵銷權、取回權的情況；45．5 所發(fā)生的共益?zhèn)鶆蘸推飘a(chǎn)費用；45．6 企業(yè)債權申報情況45．7 對企業(yè)財產(chǎn)狀況的其他說明。45．5 結論。律師對財產(chǎn)狀況調(diào)查的結果，發(fā)表總體意見。第 46 條 提請宣告破產(chǎn)或終結破產(chǎn)程序 管理人通過對債務人企業(yè)財務狀況的調(diào)查，發(fā)現(xiàn)債務人企業(yè)資不抵債，不具備和解、重整條件的，應提請法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。 破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，管理人應提請人民法院終結破產(chǎn)程序：46．2 ． 1 第三人為債務人提供足額擔保的；46．2 ． 2 第三人為債務人清償全部到期債務的；46．2 ． 3 債務人已清償全部到期債務的；第 46 條 職工狀況調(diào)查和職工生活費的發(fā)放46．1 對于債務人企業(yè)的“人員基本情況 ”的調(diào)查，包括但不限于以下方面：46．1 ． 1 職工人數(shù)、職工參加工作時間以及在債務人企業(yè)連續(xù)工作時間、工資、職務、職位的基本情況，企業(yè)高級管理人員的基本情況；46．1 ． 2 不在崗（包括下崗、退養(yǎng)、勞務、培訓、借調(diào)、停薪留職或以其他任何形式分流的）職工的基本情況； 46．1 ． 3 企業(yè)與職工、工會簽訂的勞動合同和集體合同；46．1 ． 4 企業(yè)工會組織的情況；46．1 ． 5 債務人企業(yè)是否存在拖欠職工工資、集資款或欠繳社會保險以及住房公積金的情況；46．1 ． 6 職工工傷及職業(yè)病情況；46．1 ． 7 企業(yè)離退休人員待遇及管理情況。46．2 在破產(chǎn)宣告前，管理人應當對經(jīng)管理人聘用的留守人員以外的債務人企業(yè)的職23 / 44工發(fā)放生活費。生活費標準不應低于當?shù)刈畹蜕畋Ｕ蠘藴?。?48 條 職工安置方案48．1 律師應在盡職調(diào)查基礎上起草制訂債務人企業(yè)《職工安置方案 》 。職工安置方案一般應包括下列內(nèi)容：48．1 ． 1 制定職工安置方案的指導思想、原則和政策依據(jù)；48．1 ． 2 企業(yè)的人員狀況及分流安置意見；48．1 ． 3 解除勞動合同支付職工經(jīng)濟補償金的計算及支付辦法；48．1 ． 4 社會保險關系的接續(xù)；48．1 ． 5 拖欠職工的工資等債務和企業(yè)欠繳的社會保險費處理辦法等；48．1 ． 6 職工檔案關系的移交及善后事宜的處理；48．1 ． 7 職工安置費用的預測和來源；48．1 ． 8 職工再就業(yè)工作的計劃或建議；48．1 ． 9 其他事項。48．2 律師制定的職工安置方案及對職工的欠債情況應當公示，并接受職工的質詢和監(jiān)督。律師對職工提出的合理要求，有充分證據(jù)證明的，應予以采納。48．3 在債務人企業(yè)破產(chǎn)時，對職工支付經(jīng)濟補償金。律師應重點對以下問題予以認真審核，其中包括：48．3 ． 1 經(jīng)濟補償金標準是否達到法定最低要求；48．3 ． 2 經(jīng)濟補償方式是否有合法依據(jù)；48．3 ． 3 企業(yè)和職工是否已經(jīng)協(xié)議解除勞動關系；48．4 律師在確定對職工經(jīng)濟補償方式時，應以現(xiàn)金支付為原則，實物資產(chǎn)抵償為例外。除非實物資產(chǎn)的價值得到債權人會議的認可并且職工一方自愿接受。48．5 國有企業(yè)破產(chǎn)時，律師應在工作中特別關