論文上市公司關(guān)聯(lián)交易分析終稿(編輯修改稿)
2025-07-22 01:09 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 40年《投資公司法》規(guī)定：“關(guān)聯(lián)人”是指，直接或間接擁有、控制某人已發(fā)行在外的5%或者5%以上的表決權(quán)股份的人；或者其已發(fā)行在外的5%或者5%以上的表決權(quán)股份直接或間接地被某人擁有、控制的人；直接或間接共同控制他人的人或受他人控制的人；某人的高級(jí)職員、董事、合伙人、共同合伙人，或者雇員；投資顧問(wèn)或其他顧問(wèn)；投資公司保管人。13可以看出，無(wú)論是原則規(guī)定，還是詳加列舉，關(guān)聯(lián)人不外乎存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的法人或自然人兩類，前者以母公司或控股公司為代表，后者以公司的董事等高級(jí)管理人員為代表。兩類關(guān)聯(lián)人性質(zhì)不同，各國(guó)采取的立法對(duì)策也不盡相同，如針對(duì)前者，德國(guó)在股份公司法中設(shè)“關(guān)聯(lián)企業(yè)”編，14我國(guó)臺(tái)灣在公司法中有“關(guān)系企業(yè)”專章立法，15而對(duì)后者，規(guī)定董事等人士的忠實(shí)義務(wù)（dutyofloyalty）與注意義務(wù)（dutyofcare）乃是各國(guó)通例?！? 注：（1）何種情況才能構(gòu)成母子公司關(guān)系？各國(guó)立法雖不盡相同，但一般都是以所持股份或表決權(quán)的多少加以判斷。如日本商法公司編第二百一十一條之二規(guī)定持有相當(dāng)于其它股份有限公司發(fā)行完畢股份總數(shù)一半以上者為母公司，通過(guò)子公司間接持有者亦是。法國(guó)的公司法與我國(guó)之《準(zhǔn)則》中亦有類似規(guī)定。例外的是，德國(guó)股份公司法中無(wú)持股數(shù)量之規(guī)定，而是以“決定性影響”來(lái)界定“支配與從屬”關(guān)系。（2）何謂“一致行動(dòng)（Actinginconcert）”香港《公司收購(gòu)與合并守則》中文本作此翻譯，規(guī)定：在法人買入某上市公司股票的過(guò)程中，該法人及其董事、董事的配偶及成年子女、其分公司、子公司、聯(lián)營(yíng)公司、為該公司在該次過(guò)程中代理業(yè)務(wù)的證券商、投資顧問(wèn)等，均可視為“一致行動(dòng)人”?！墩鲁讨敢芳啊侗貍錀l款》在規(guī)定何為“控股股東”時(shí)規(guī)定“一致行動(dòng)”是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的人以協(xié)議的方式（不論口頭或者書面）達(dá)成一致，通過(guò)其中任何一人取得對(duì)公司的投票權(quán)，以達(dá)到或者鞏固控制的目的的行為?！渡鲜幸?guī)則》中無(wú)此提法，但“由于產(chǎn)權(quán)關(guān)系或契約關(guān)系共同行使權(quán)利而具有上述能力（即控制上市公司多數(shù)股權(quán)或董事會(huì)組成之能力，筆者注）并導(dǎo)致上述結(jié)果的兩個(gè)以上股東”之條文可以看作是類似的規(guī)定?！ 。ㄗ匀蝗耍?，在《香港上市規(guī)則》中是指“有權(quán)在公司任何股東大會(huì)上行使或控制行使至少10%投票權(quán)的人士”。《上市規(guī)則》中有“在上市公司股東大會(huì)上具有法定提案權(quán)的個(gè)人股東或其授權(quán)代表”之提法，而《章程指引》第五十七條中規(guī)定“公司召開股東大會(huì)，持有或者合并持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的百分之五以上的股東，有權(quán)向公司提出新的提案。”，一般以直接或間接擁有表決權(quán)的比例多少或能否控制董事會(huì)組成加以判斷?！渡鲜幸?guī)則》中分別為50%或能夠控制公司董事會(huì)組成，而《章程指引》及《香港上市規(guī)則》都為30%或可以決定半數(shù)以上的董事。筆者認(rèn)為，后兩者之規(guī)定較為合適?！ ∮纱说贸鲆粋€(gè)重要結(jié)論：規(guī)范關(guān)聯(lián)交易之首要任務(wù)乃在于規(guī)范他們的行為。為下文分析、論述方便，茲將上述關(guān)聯(lián)人做如下簡(jiǎn)單分類： 第一類關(guān)聯(lián)人，主要指因占有一定比例的出資額或持有一定比例的表決權(quán)股份、或是因契約關(guān)系、一致行動(dòng)等對(duì)上市公司具有控制權(quán)或重大影響力的股東 第二類關(guān)聯(lián)人，主要指上市公司及附屬公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其聯(lián)系人?！ 〈送?，在有些國(guó)家的證券法規(guī)中，對(duì)關(guān)聯(lián)人還有補(bǔ)充定義，存在“潛在的關(guān)聯(lián)人”之提法。如：當(dāng)一個(gè)公司購(gòu)買或出售資產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)所有權(quán)時(shí)，如果該公司的董事、總經(jīng)理（或法人代表）、居控股地位的個(gè)人股東或出資人，他們的授權(quán)代理人，將在交易的對(duì)方法人單位任相應(yīng)的職務(wù)，則交易的對(duì)方也視同關(guān)聯(lián)人?！ ∪?、關(guān)聯(lián)交易的分類對(duì)復(fù)雜多樣的關(guān)聯(lián)交易從不同的角度予以分類，有助于我們加深認(rèn)識(shí)。 （一）公平、公正的關(guān)聯(lián)交易與不公平、不公正的關(guān)聯(lián)交易。此分類之目的在于探討如何判斷一項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易對(duì)上市公司來(lái)說(shuō)是否公平合理。關(guān)聯(lián)人都是具有自利動(dòng)機(jī)的，因而在交易過(guò)程中，有關(guān)的關(guān)聯(lián)人往往會(huì)濫用其對(duì)上市公司的控制權(quán)或重大影響力，不按等價(jià)有償?shù)脑瓌t對(duì)公司支付對(duì)價(jià)，從而損害公司及中小股東、債權(quán)人等利益相關(guān)者的合法權(quán)益。因此，判斷一項(xiàng)
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