【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 伙的解散（合伙的人事變動(dòng)）合伙企業(yè)法第六章 入伙、退伙（44—56條）合伙企業(yè)法第七章 解散、清算（57—64條）1 入伙：合伙法44條。（1）全體合伙人同意，書面入伙協(xié)議；（2）對(duì)入伙前債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 合伙法45（二）問(wèn)：入伙人對(duì)入伙后合伙企業(yè)的債務(wù)呢？2 退伙： （二人合伙中一人退伙，則合伙消滅）（1）退伙形式：法定退伙（49條）+強(qiáng)制退伙（50條）+聲明退伙（46條）（2）退伙效力：51—54條。對(duì)退伙前合伙的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 3 合伙的解散（1）概念：由于法定原因的出現(xiàn)或全體合伙人的約定使合伙關(guān)系消滅（2）原因：合伙法57條。書109頁(yè)。（3）合伙解散的法律后果：第一，確定清算人 合伙法第59條；第二，清算事務(wù)，合伙法60條；第三，清算順序：合伙法61條。清算費(fèi)用—職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用—稅款—合伙債務(wù)—退還合伙人出資—分配利潤(rùn)。合伙法63條：5年。（合伙債權(quán)人權(quán)利行使期間）第三節(jié) 非法人組織之合伙小結(jié) 合伙的成立條件（合伙人+合伙協(xié)議+四共）合伙的種類（個(gè)人合伙+法人合伙）合伙事務(wù)的執(zhí)行（執(zhí)行人是誰(shuí)？+第三人利益的保護(hù)）合伙的財(cái)產(chǎn)（合伙人出資+合伙經(jīng)營(yíng)收益）合伙債務(wù)（債務(wù)承擔(dān)原則+合伙人個(gè)人債務(wù)與合伙債務(wù)的關(guān)系）合伙的變動(dòng)（入伙+退伙+解散）第三節(jié) 非法人組織之合伙體系圖示：合伙的成立條件（合伙人+合伙協(xié)議+四共）合伙的種類（個(gè)人合伙+法人合伙）合伙事務(wù)的執(zhí)行（執(zhí)行人是誰(shuí)？+第三人利益的保護(hù)）合伙的財(cái)產(chǎn)（合伙人出資+合伙經(jīng)營(yíng)收益）合伙債務(wù)（債務(wù)承擔(dān)原則+合伙人個(gè)人債務(wù)與合伙債務(wù)的關(guān)系）合伙的變動(dòng)（入伙+退伙+解散）案例1 法人的民事責(zé)任能力藍(lán)天有限責(zé)任公司經(jīng)理劉某派工作人員王某去郵局寄送急件，王某趕去郵局，向正到公司辦事的好友張某借用其摩托車。在去郵局的路上，王某出了車禍，不僅摩托車報(bào)廢，而且還導(dǎo)致一行人高某重傷。經(jīng)交通部門事故鑒定，是因?yàn)橥跄吵傩旭偠矀腥烁吣?，后又撞到一石頭護(hù)欄上導(dǎo)致摩托車損壞。因此，張某、高某向法院起訴，請(qǐng)求藍(lán)天有限公司承擔(dān)賠償責(zé)任。問(wèn)：張某的摩托車損失由誰(shuí)承擔(dān)？行人高某的損害由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？分析：民通43，企業(yè)法人對(duì)它法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。執(zhí)行職務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)：1 是否以法人名義；2 是否在外觀上足以被認(rèn)為執(zhí)行職務(wù)；3 是否以社會(huì)共同經(jīng)驗(yàn)足以認(rèn)為與法人職務(wù)有相當(dāng)關(guān)聯(lián)。張某的損害：由王某個(gè)人承擔(dān)，借用行為為個(gè)人行為高某的損害：藍(lán)天公司承擔(dān)。其損害為王某執(zhí)行職務(wù)過(guò)程中侵權(quán)而發(fā)生。案例2 入伙、退伙及合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)1998年1月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金5萬(wàn)元出資，乙以房屋作價(jià)人民幣8萬(wàn)元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)4萬(wàn)元出資；各合伙人按相同比例分配營(yíng)利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成后，為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，于1998秒年 6月向銀行貸款5萬(wàn)，期限為1年。1998年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營(yíng)環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。1999年5月，乙丙丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)3萬(wàn)元予以分配，但對(duì)未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙；銀行向丁請(qǐng)求，丁稱該筆貸款是自己入伙前發(fā)生的；銀行向乙要求清償，乙表示只按合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求清償，丙表示自己是以勞務(wù)出資，不承擔(dān)還貸款義務(wù)。問(wèn)：甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？合伙企業(yè)欠銀行貸款應(yīng)如何清償？合伙人內(nèi)部應(yīng)如何分擔(dān)？甲的退伙時(shí)已結(jié)清內(nèi)部份額，因此不需分擔(dān)。第三講 代理一、 總說(shuō)（一）概念。代理人于代理權(quán)限內(nèi)，以本人（被代理人）名義向第三人所為意思表示或從第三人處受意思表示，而對(duì)本人（被代理人）直接發(fā)生效力的行為。三方參加人；三方法律關(guān)系。1 代理人與本人（被代理人）間須有代理權(quán)關(guān)系；2 代理人與相對(duì)人（第三人）須有代理行為；3 相對(duì)人（第三人）與本人（被代理人）之間具有效力歸屬關(guān)系。實(shí)例：某甲9歲，繼承其父某棟房屋，其母乙以甲之名義刊登出租廣告，丙公司的業(yè)務(wù)員見(jiàn)報(bào)后，即與乙聯(lián)絡(luò)，在授權(quán)范圍內(nèi)以丙公司名義訂立租賃契約。 甲（本人/被代理人）——租賃契約——丙（本人/被代理人） | | |法定代理權(quán) |意定代理權(quán) | | 乙（法定代理人）—174。 172。— ?。ㄎ写砣耍? 以甲的名義，為代理行為 以丙的名義為代理行為 （租屋要約；受領(lǐng)承諾） （受領(lǐng)要約；租屋承諾）丙（本人） 174。?。ù砣耍?174。甲（相對(duì)人）甲（本人） 174。乙（代理人） 174。丙（相對(duì)人） （二）代理制度的功能：與私法自治密切相關(guān)。1 意定代理的作用在于擴(kuò)張私法自治克服本人時(shí)間、空間、知識(shí)等方面的限制。比如代理商。根源于現(xiàn)代分工的社會(huì)，從事交易活動(dòng)，事必躬親，殆不可能，假手他人，很有必要。代理制度的發(fā)達(dá)與近代企業(yè)所有者與經(jīng)營(yíng)者的分離、財(cái)產(chǎn)歸屬與財(cái)產(chǎn)管理的分化，有密切關(guān)系。2 法定代理的作用在于補(bǔ)充私法自治自然人為民事主體，即享有權(quán)利能力，且一律平等。但是為保護(hù)其意思能力之不足，民法設(shè)置行為能力制度，保護(hù)的同時(shí)意味著限制。因此，法律為避免架空權(quán)利能力平等，特設(shè)法定代理，使無(wú)、限行為能力人可參與社會(huì)活動(dòng)。以收無(wú)、限行為能力人權(quán)利能力平等之實(shí)效。（三）代理制度的特征：書第171頁(yè)。1 在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為：在權(quán)限范圍內(nèi)具有獨(dú)立意思能力2 以被代理人名義：區(qū)分以自己名義的無(wú)權(quán)處分。3 代理行為是有法律意義的行為：代友請(qǐng)客不是民法意義上代理。4 代理行為直接對(duì)本人發(fā)生效力。由本人享有因代理行為產(chǎn)生的民事權(quán)利，同時(shí)也應(yīng)承擔(dān)代理行為產(chǎn)生的民事義務(wù)及相應(yīng)的民事責(zé)任。（四）代理與其他類似制度的區(qū)別1 代理人與使者（教材中稱傳達(dá)人：傳達(dá)人傳送表意人已確定的意思表示），兩者區(qū)別：（1）代理人須有行為能力；使者可為無(wú)行為能力（2）代理人意思表示瑕疵的有無(wú)，其事實(shí)應(yīng)依代理人決定之；使者系傳達(dá)他人意思表示，有無(wú)瑕疵，應(yīng)就表意人決定之。（3）身份行為不可代理，但可由使者傳送其意思表示。如甲男欲與乙女訂婚，羞于表示，可由10歲的表妹傳達(dá)其訂婚的意思表示。（4）代理人在代理權(quán)限內(nèi)有獨(dú)立為或受意思表示；使者無(wú)，只是傳達(dá)而已（喉舌）2 代理人與代表人法人必有代表人。如公司法人之董事長(zhǎng)為其法定代表人。兩者區(qū)別如下：（1）代理人系自為意思表示，僅效果歸屬于本人；代表人以法人名義所為之行為，系法人自身行為。法律性質(zhì)不同，但功能類似，故民法關(guān)于代理的規(guī)定可類推適用于代表。（2）代理限于法律行為；代表除了法律行為外，還兼及事實(shí)行為、侵權(quán)行為。代理人使用詐術(shù)而與相對(duì)人訂立合同，本人不因其代理人而負(fù)侵權(quán)責(zé)任；代表人使用詐術(shù)與相對(duì)人訂約時(shí)，法人應(yīng)負(fù)侵權(quán)責(zé)任。書170，代理與行紀(jì)；代理與委托；代理與代位權(quán)區(qū)別待民法分論中涉及。二 、代理的分類：書172—176（一）委托代理、指定代理、法定代理依據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同進(jìn)行的分類。民通64（二）：委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人按照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。（二）實(shí)體法代理與程序法代理書174。參加人不同。前者是三方；后者是原告、被告、代理人、人民法院（三）一般代理、特別代理一般代理（全權(quán)代理，概括代理）；特別代理（代理權(quán)被限定在一定范圍或者一定事項(xiàng)的某些方面）實(shí)踐中，未指明范圍者，為一般代理。此與民事訴訟法59條規(guī)定剛好相反[見(jiàn)圖]。第五十九條 委托他人代為訴訟，必須向法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。（四）單獨(dú)代理與共同代理1 代理權(quán)屬于一人174。單獨(dú)代理（被代理人為一人+被代理人為數(shù)人）2 代理權(quán)屬于多人174。共同代理（被代理人為一人+被代理人為數(shù)人）規(guī)則：共同代理中：各代理人應(yīng)共同行使代理權(quán)，若未經(jīng)與其他代理人協(xié)商，其實(shí)施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實(shí)施行為的代理人承擔(dān)民事責(zé)任。民通意見(jiàn)79（一），“數(shù)個(gè)委托代理人共同行使代理權(quán)的，如果其中一人或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商，所實(shí)施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實(shí)施行為的委托代理人承擔(dān)民事責(zé)任。”另外，單獨(dú)代理及共同代理中，若被代理人為數(shù)人，則適用民通意見(jiàn)79（二），“被代理人為數(shù)人，其中某被代理人未經(jīng)其他被代理人同意而提出解除代理關(guān)系，因此造成損害的，由提出解除代理關(guān)系的被代理人承擔(dān)。” （五）本代理與再代理（或者稱“復(fù)代理”）轉(zhuǎn)委托場(chǎng)合處理本人——代理人——再代理人之間的關(guān)系。 委托/法定/指定甲（本人）——————乙（代理人，本代理人） | |轉(zhuǎn)委托 | 丙（復(fù)代理人）本代理：基于被代理人選任或依法律規(guī)定或指定而產(chǎn)生的代理，又稱原代理再代理：代理人為被代理人利益將其所享有的代理權(quán)轉(zhuǎn)托他人而產(chǎn)生的代理，又稱復(fù)代理、轉(zhuǎn)代理。1 再代理的法律特征：（1）代理人以自己名義選任：乙選任（2）再代理人是本人的代理人而非代理人的代理人：丙是甲的代理人，而非乙的代理人174。法律效果直接歸屬本人即丙。（3）再代理權(quán)是由原代理人轉(zhuǎn)托，不可超過(guò)原代理權(quán)之范圍：乙轉(zhuǎn)托，丙享有之代理權(quán)限不得超過(guò)乙原先享有的代理權(quán)限 委托/法定/指定甲（本人）——————乙（代理人，本代理人） | |轉(zhuǎn)委托 | 丙（復(fù)代理人） （六）直接代理、間接代理1直接代理：代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人名義為法律行為，直接對(duì)被代理人發(fā)生法律效力的代理。2 間接代理：代理人以自己名義為法律行為，其效果轉(zhuǎn)移于被代理人的代理。合同法402，受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三 人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約 束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。　　403條 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受 托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受 托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受 托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。　　受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此 可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利， 但第三人不得變更選定的相對(duì)人。　　委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。 三、 代理的要件及其法律效果（一）代理的構(gòu)成要件1代理權(quán)2法律行為上意思表示3以本人名義為之（間接代理除外）4代理人其人的要件5代理行為的容許性1 代理權(quán)：作為代理的首要條件，在于保護(hù)本人之利益，避免他人任意介入或干預(yù)其事務(wù)。（1）代理權(quán)之性質(zhì)：代理權(quán)是使代理人以本人名義所為法律行為的效力，得直接歸屬本人的法律權(quán)能，該權(quán)能是一種資格或地位。不是權(quán)利，也不是能力。A 代理權(quán)非為代理人利益而存在，而是為本人利益進(jìn)行的設(shè)計(jì)174。代理權(quán)非代理人權(quán)利B 代理權(quán)不是使代理人取得權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)，而是在擴(kuò)大本人的法律上交易活動(dòng)174。代理權(quán)非代理人能力（2）代理權(quán)的種類:法定代理權(quán)、指定代理權(quán)、委托代理權(quán)、表見(jiàn)代理權(quán)（合同法49） 2 法律行為上的意思表示：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，為意思表示或受意思表示，即代理行為，要符合有關(guān)法律行為成立及生效之條件，自不待言。 3 顯名原則：以本人名義為意思表示或受意思表示。（1）顯名原則（直接代理）與間接代理：顯名原則目的在于保護(hù)相對(duì)人，使其知道本人究竟是何人；但是判例和立法適度承認(rèn)間接名代理。A 相對(duì)人明知，合同法402條；B 相對(duì)人不明知，合同法 403條。（2）冒名行為：行為人假冒他人之名。冒名不等于以其名義。甲謊稱自己為乙——甲以乙之名義。A 姓名不具有區(qū)別意義，則法律行為有效。行為人為自己訂立契約而假冒他人之名，相對(duì)人也愿意與行為人訂立合同，而對(duì)法律效果究竟歸屬何人在所不問(wèn)，即姓名不具有區(qū)別性意義時(shí)，該契約對(duì)冒名的行為人生效。比如，明星某甲向乙承