【文章內(nèi)容簡介】 人民法院提起訴訟。l （八）抵押物的轉(zhuǎn)讓（教材）——擔(dān)保法49條l ①抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。l ②轉(zhuǎn)讓抵押物的價款明顯低于其價值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保；抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。l ③抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。物權(quán)法規(guī)定l 第一百九十一條　抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。　　抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。l 同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：l 抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；l 抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照前款規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。l （六）留置權(quán)的實現(xiàn)債權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在合同中約定，債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在不少于l 五、質(zhì)押l 含義：轉(zhuǎn)移占有權(quán)的財產(chǎn)擔(dān)保。l 與抵押的區(qū)別：l 財產(chǎn)的占有權(quán)不同；l 抵押物的風(fēng)險由抵押人承擔(dān)，質(zhì)物的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)；l 在抵押期間抵押物所生的孽息有抵押人收取。l 質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孽息。質(zhì)押合同另有約定的，按照約定。l 不動產(chǎn)只能抵押，不能質(zhì)押。l 可以質(zhì)押的財產(chǎn)：l 動產(chǎn)；——動產(chǎn)質(zhì)押l 權(quán)利憑證：只能為有價證券（如：匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單，股份、股票）或者知識產(chǎn)權(quán)證（如：商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)）、公路收費(fèi)權(quán)等——權(quán)利質(zhì)押l 注意：合同等無價證券不可質(zhì)押；學(xué)生證等身份證不可質(zhì)押。l 質(zhì)押合同：l 主體：債權(quán)人與出質(zhì)人；l 形式：必須書面；內(nèi)容：同抵押；l 生效時間：l 用動產(chǎn)以及物權(quán)證券出質(zhì)的，質(zhì)物交付時生效；l 用股權(quán)證券以及知識產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，登記生效；l 質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)：同抵押。l 質(zhì)押擔(dān)保的范圍 （1）主債權(quán)及利息 （2）違約金 （3）損害賠償金 （4）質(zhì)物保管費(fèi)用 （5）實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用l 7．質(zhì)押合同生效的時間l （l）以動產(chǎn)、匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。l （2）以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。l 六、留置l （一）含義：按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。l 留置關(guān)系中：l 留置權(quán)人：享有留置權(quán)的債權(quán)人l 留置物：留置權(quán)人留置的財產(chǎn)l 留置權(quán)：債權(quán)人依法留置債務(wù)人財產(chǎn)的權(quán)利。l （二）法律特征：l 成立的法定性——法定擔(dān)保l 占有的事先性l 留置物與債權(quán)的關(guān)聯(lián)性l （三）留置權(quán)的成立要件l 債權(quán)清償期限已到l 債權(quán)人依照合同占有債務(wù)人的動產(chǎn)l 債權(quán)與財產(chǎn)的占有存在牽連關(guān)系，是依合同進(jìn)行的。l 《擔(dān)保法》的規(guī)定，保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。l （四）留置權(quán)人的義務(wù)：l （1）精心保管留置物，因為過錯使留置物損毀的應(yīng)當(dāng)賠償；l （2）債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在不少于2個月的期限內(nèi)履行債務(wù)，過期后方可以留置物優(yōu)先受償。l （五）留置擔(dān)保的范圍 （1）主債權(quán)及利息 （2）違約金 （3）損害賠償金 （4）留置物保管費(fèi)用 （5）實現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用l 兩個月的期限內(nèi)履行債務(wù)。l 債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)確定兩個月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。l 債務(wù)人逾期仍不履行的，債權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物。l 留置物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸債務(wù)人所有，不足部分由債務(wù)人清償。l （七）留置權(quán)因下列原因消滅：l 債權(quán)消滅的；l 債務(wù)人另行提供擔(dān)保并被債權(quán)人接受的。l 七、定金l （一）當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。l 特征：l 具有定金罰則 的制裁作用 l 定金擔(dān)保具有雙向性 l 定金交付后即轉(zhuǎn)移所有權(quán) l 定金合同是實踐合同 l 定金合同從實際交付定金之日起生效。 l 定金罰則l 給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。l 債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。l （二）定金擔(dān)保的設(shè)立l 定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。l 當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。必須在主合同履行之前交付l 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。l 明確約定適用定金罰則，以區(qū)別預(yù)付款案例l 甲、乙、丙合伙經(jīng)營一家名為“滿意水果店”的普通合伙企業(yè)，甲為該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人。甲、乙、丙并未約定損益分配和虧損承擔(dān)的比例。2005年7月的某一天，因丙外出，甲與乙協(xié)商后以該合伙企業(yè)名義與果農(nóng)簽訂了一份標(biāo)價額為16萬元的水果買賣合同。因該合伙企業(yè)流動資產(chǎn)不足，甲決定向銀行貸款10萬元，銀行要求提供抵押擔(dān)保，甲以該合伙企業(yè)所有的一輛尼桑貨車作抵押，與銀行簽訂了抵押合同，但未辦理抵押物登記，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以車輛設(shè)立抵押的，應(yīng)該辦理抵押物登記。后因合伙企業(yè)無力償還貸款，銀行欲行使抵押權(quán)。為此發(fā)生糾紛并訴訟至法院。l 經(jīng)查：（1）滿意水果店的合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲、乙、丙三人一致同意；（2）水果店的財產(chǎn)價值10萬元。l 要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：l （1）合伙協(xié)議中未約定損益的分配和虧損的承擔(dān)，按照規(guī)定應(yīng)該如何確定？l （2）該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的借款合同在效力上應(yīng)如何認(rèn)定？為什么？l （3）該合伙企業(yè)與銀行簽訂的貨車抵押合同在效力上應(yīng)如何認(rèn)定？銀行能否對該貨車行使抵押權(quán)？為什么？l （4）如果銀行、趙某、錢某同時對該合伙企業(yè)行使債權(quán)，合伙企業(yè)的財產(chǎn)應(yīng)如何清償？第四節(jié) 合同的效力l 一、合同效力l 合同依法成立后對當(dāng)事人具有的法律約束力。l 合同成立后的四種效力：生效、無效、可變更可撤銷、效力待定l 二、合同生效l （一）合同生效含義l 已成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力l 依法成立的合同，自成立時生效。l 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。l （二）合同生效要件l 1 、合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，即主體合法（如違背該條件，一般為效力待定合同）； l 2 ．意思表示真實（如違背該條件，一般為可撤銷合同）； l 3 ．不違反法律或者社會公共利益（如違背該條件，一般為無效合同）。 l （三）合同生效的時間l 一般，合同成立時生效； l 附生效條件的合同自條件成就時生效。 l 附生效期限的合同自期限屆至?xí)r生效； l 應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)登記的合同，自批準(zhǔn)、登記時生效； l 實踐合同，自標(biāo)的物繳付時起生效。 l 三、無效合同l １、指不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。 l ２、無效合同的確認(rèn)機(jī)構(gòu)：法院或者仲裁委員會。l ３、確認(rèn)的方法：l （1）形式不合法：l （2）主體不合法：l （3）內(nèi)容不合法：l （4）代理不合法：形式不合法：l 應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同，無書面形式。l 書面合同缺少主體、客體或者數(shù)量條款； 主體不合法：l 主體無民事權(quán)利能力（特指社會組織超出業(yè)務(wù)范圍訂立合同）；主體無民事行為能力（特指自然人不滿10周歲或者患有精神?。﹥?nèi)容不合法l 有下列情形之一的，合同無效：l 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（特別注意，損害國家利益的為無效合同，未損害國家利益的，受欺詐、脅迫的一方可以自主決定該合同有效或者撤銷）；l 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；l 以合法形式掩蓋非法目的；l 損害社會公共利益；l 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。代理不合法：l 自己代理：代理人以被代理人的名義同代理人自己進(jìn)行法律行為。l 雙方代理：代理人同時代理當(dāng)事人雙方進(jìn)行同一項法律行為。l 擅自轉(zhuǎn)委：代理人將代理事項又委托于他人的代理叫轉(zhuǎn)委。轉(zhuǎn)委之前，應(yīng)當(dāng)征得被代理人同意l 四、可變更可撤銷合同l １、含義：指合同已經(jīng)成立，但合同當(dāng)事人的意思表示不真實，可以通過權(quán)利人請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷的合同l ２、特點(diǎn)l 在未被撤銷之前，是有效的合同；l 一般是意思表示不真實的合同；l 可撤銷合同的撤銷要由撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)來實現(xiàn)；l 被撤銷的合同自始至終沒有法律約束力。l 可撤銷合同的變更或撤銷由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出。l ３、類型l 因重大誤解訂立的合同； l 顯失公平的合同； l 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。 l 應(yīng)注意的是，對于前兩種合同，當(dāng)事人任何一方均有權(quán)請求變更或者撤銷，而第三種合同只有受損害方才可以行使撤銷請求權(quán)。 l ４、撤銷的后果：l 同無效合同一樣，自始沒有法律約束力。l ５、撤銷權(quán)的時效 l 有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： l 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； l 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 l 五、效力待定合同l １、含義：欠缺合同有效要件，其效力處于不確定狀態(tài)的合同，一般須權(quán)利人追認(rèn)合同生效 l ２、種類：l 限制民事行為能力人訂立的合同l 通過代理訂立的合同l 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)l 經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。限制民事行為能力人訂立的合同l 限制行為能力人：滿10周歲的未成年人、不能完全辨認(rèn)行為后果的精神病人l （1）純獲利益的合同，無須追認(rèn)l （2）與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同。l 合同當(dāng)然有效，不必經(jīng)法定代表人追認(rèn)。l （3）與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)而訂立的合同。l 相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人表示同意的，合同有效；法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同無效?！吒鏅?quán)l(xiāng) （4）合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利?！蜂N權(quán)通過代理訂立的合同l （l）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同l 未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人表示同意的，由被代理人承擔(dān)合同責(zé)任；被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同對被代理人不發(fā)生效力。l （2）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的。l 該代理行為有效。表見代理l （3）法人的法定代表人（或者其他組織的負(fù)責(zé)人）超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。表見代理l 六、無效合同或被撤銷的法律后果l 合同無效后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；l 不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償；l 有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失；雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。l 當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。案例l 某電子公司經(jīng)銷部(以下簡稱經(jīng)銷部)與某市電子產(chǎn)品服務(wù)公司訂立購銷“飛利浦”牌彩色電視機(jī)合同后，便在貨還未到的情況下發(fā)出了預(yù)售票。貨到后，經(jīng)銷部經(jīng)驗收發(fā)現(xiàn)購進(jìn)的電視機(jī)是日本“NEC’原件，國內(nèi)某廠組裝的。經(jīng)銷部在既未更正也未聲明的情況下以“飛利浦”牌彩電對外銷售。盧某持票以人民幣1650元，從經(jīng)銷部處購買20寸彩電一臺。半年之后，盧某發(fā)現(xiàn)該彩電不是“飛利浦”牌的，即多次要求經(jīng)銷部予以退換，并承擔(dān)由此造成的經(jīng)濟(jì)損失。經(jīng)銷部不予理睬，后盧某起訴到法院。l 某炒貨廠為便于聯(lián)系業(yè)務(wù)；聘請某果品公司招待所干部馬某當(dāng)