【文章內(nèi)容簡介】 +增資）；四是企業(yè)合并，是指兩個或兩個以上的公司通過訂立合并合同，依據(jù)法律和法規(guī)的規(guī)定，而演變成一個公司的法律行為。第二節(jié)分析并購交易一、按并購結(jié)果劃分——買斷式并購為什么要這樣劃分，不同的劃分有什么樣的意義？在這樣的并購協(xié)議中重點是管理權(quán)的移交，因為前一個股東走了，要把所有的管理權(quán)留下來，協(xié)議的重點是如何來實現(xiàn)管理權(quán)的移交。第二是資產(chǎn)的移交。第三是對于現(xiàn)狀的確認(rèn)。第四是對于承諾的踐行。買斷式并購重點在于：第一對于現(xiàn)狀的確認(rèn)，第二在于過渡，管理權(quán)、資產(chǎn)權(quán)等所有東西的移交和管理。后續(xù)沒有這些人了，如何能夠保證你的收購方利益是完整的、是清晰的。這是買斷式并購協(xié)議所關(guān)注的重點。——控股式并購（絕對控股）如果找到最權(quán)威的解釋，在國有資產(chǎn)管理時，對國有控股公司是這么來定義的，國有控股包括絕對控股和相對控股，所謂絕對控股就是并購方取得50%以上的股權(quán)；所謂相對控股是并購方取得3050%的股權(quán)，且為第一大股東?？毓墒且环N狀態(tài)，但不是一個被鎖定的狀態(tài)，不是一個只滿足你的條件就能達(dá)到的一個狀態(tài)，不論什么狀態(tài)，另一方取得了絕對或相對控股地位，50%是取得的絕對控股，相對控股很簡單，沒有取得50%以上，但還是第一大股東，所以相對控股和絕對控股首先共同的特點都是取得了共同的控股地位，但還有一些不同，不同在于相對控股持有的不夠半數(shù)以上的表決權(quán)，在公司治理結(jié)構(gòu)上、安排上是不一樣的，跟控股肯定不一樣，正常公司章程，半數(shù)以上股東可以決策事項，但如果相對控股還不去改章程，相當(dāng)于你沒有控股地位，包括在董事委派各方面都不一樣，控股跟買斷不一樣，控股里的相對控股和絕對控股法律意味也不一樣?？毓蓞f(xié)議關(guān)注的重點是什么？也像買斷式并購一樣，也存在控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，不同在于控制權(quán)轉(zhuǎn)移之后，新老股東還在繼續(xù)合作，這是跟買斷最大的相同點也是不同點?？刂茩?quán)都移交，不同在于老股東是否在，在這種條件下，關(guān)注重點也要關(guān)注管理權(quán)的移交、資產(chǎn)各方面的過渡，不同在于可能不用擔(dān)心他跑了，因為他是控股股東。而且又有一個不同就是合作關(guān)系很重要，意味著雙方還是在這個架構(gòu)下繼續(xù)合作，只不過管理權(quán)不同了，投資比例不同了。另外是治理結(jié)構(gòu)的安排，這是控股式收購的核心要點，未來在什么架構(gòu)下合作，股東會怎么決策、董事會怎么決策，高管人員如何來安排，這個就是他安排的要旨，控股式的交易首先分析結(jié)果特點，判斷特點之下所關(guān)注的重點?！獏⒐墒讲①徏偃缫粋€人持有公司20%股權(quán)，他既沒有董事委派權(quán)，是否能分紅不是很重要，這個時候20%的股權(quán)如果想出售有很大困難，誰去買？在PE/VC大行其道的時代，參股式并購在并購中占了非常大部分。參股式收購在過去沒有什么經(jīng)濟(jì)意義，現(xiàn)在之所以重要，是因為在股權(quán)收購基金PE和風(fēng)險投資基金VC存在下，在他們非常廣泛參與到資本市場業(yè)務(wù)時，參股式并購非常復(fù)雜。在資本市場之下，企業(yè)價值不僅僅體現(xiàn)在管理權(quán)價值上，風(fēng)險投資、股權(quán)投資以及以財務(wù)投資人的角色出現(xiàn)的投資者有非常大的利益，在這個之下，風(fēng)險投資者的出現(xiàn)也大大改變了參股式收購協(xié)議很簡單的一種局面。但風(fēng)險投資者基本都用在對價條件當(dāng)中的市盈率來收購，所以對公司現(xiàn)有股東、現(xiàn)有經(jīng)營非常關(guān)注，他希望一方面絕對不參與，因為不懂，之所以投資你是因為我看好你，投資你就要保證你在原有狀態(tài)下保證持續(xù)運營，用什么來保障？就用我對管理權(quán)的控制，用我對重大事項的控制，用我對投資杠桿各方面的條件使用來保證我的利益，在這種情況下，加之用了一個很高的價格，出讓一個企業(yè)，一兩千萬的企業(yè)在出讓5%、10%的股權(quán)上，拿到五六千萬的投資，你想想對于控股股東對于原企業(yè)是個什么樣的概念？在這種情況下，也愿意讓渡他的一些權(quán)利，去做出讓步。看交易完成結(jié)果的狀態(tài)來決定雙方未來的法律關(guān)系，通過未來的法律體系和未來的狀態(tài)來決定協(xié)議重點和安排的重點。二、按交易性質(zhì)劃分——股權(quán)轉(zhuǎn)讓——增資擴(kuò)股股權(quán)轉(zhuǎn)讓與增資的區(qū)別：——公司合并（新設(shè)合并）公司合并后，A、B兩個公司的資產(chǎn)、股東、注冊資本等都發(fā)生了變化。公司合并后，A公司注銷，B公司存續(xù)，但其資產(chǎn)、股東、注冊資本等都發(fā)生了變化。公司合并最大不同在于交易主體，標(biāo)的公司是兩個公司，A公司和B公司同時是標(biāo)的公司。所謂合并是兩個公司股東、資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)、人員、生產(chǎn)要素等的全部整合。如果從三種交易屬性來看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資、合并，合并最復(fù)雜，因為它是兩個公司，而且在實踐當(dāng)中，公司合并有換股合并。如果拆分公司合并交易，第一個交易是公司和公司之間的合并，經(jīng)濟(jì)要素的合并，第二是股東跟股東之間的交易。上市的核心協(xié)議是吸收合并，換股式吸收合并，那個協(xié)議給了一個選擇權(quán)，可以換股式合并，可以現(xiàn)金式合并，換股式合并實際上就是增資擴(kuò)股，現(xiàn)金式合并某種意義上就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但不同在公司發(fā)生了變化，是兩個公司的經(jīng)濟(jì)要素合并的，實際上是一個很復(fù)雜的交易，相對于單純的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資，但大家如果意識去看這三類合同就會發(fā)現(xiàn)在實踐中，這三個合同當(dāng)中最簡單的往往是合并協(xié)議。合并協(xié)議關(guān)注的重點跟股權(quán)轉(zhuǎn)讓不一樣，要關(guān)注兩方的資產(chǎn)和債務(wù)情況，是兩個公司的合并。重點是對價的安排，另外是交易程序，有法定交易程序，是你不能抑制不能改變的。這是它跟股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資當(dāng)中一個很大的特點，雖然股權(quán)轉(zhuǎn)讓也有它的程序，但只是對登記程序有要求，對實施程序沒有要求，可公司合并不一樣，所以在協(xié)議安排上也不一樣。第三節(jié)起草并購協(xié)議一、起草協(xié)議的準(zhǔn)備工作（一）參考文本的搜集參考文本的搜集很重要，關(guān)鍵是你怎么用。有哪些參考文本可以供搜集？一是以前制作過的文本。二是有無格式文本，大的并購肯定沒有，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓增資以及很多項目都有格式文本，這些格式文本和示范文本要看，因為具有政府的指導(dǎo)性，至少保證了必須約定的事項和必須考慮的事項。三是其它格式文本（網(wǎng)絡(luò)、法規(guī)庫）。四是律師事務(wù)所的指引，成功并購項目的合同（公司信息或可用的其他項目資料）。（二）格式文本使用注意要時刻給自己灌輸這樣的觀念：。為什么？因為法律是變化的，客觀環(huán)境是變化的，但自己是進(jìn)步的。這點很多人容易忘記，拿了一個協(xié)議就寫，我們在幫客戶寫協(xié)議時，比如說一個租賃合同，我們一般都會給他做兩個版本，一個是承租方使用的版本，一個是出租方使用的版本，你的立場肯定不一樣，什么是公平？在條款上有公平嗎？一定是有立場的，這種立場是由什么來決定的？是基于起草者的考慮以及基于談判地位。