【文章內(nèi)容簡介】 期 A主動放棄對 C的債權，①如果 B自 03年 1月 1日起知道 A主動放棄對 C的債權，則自 03年 1月 1日起 1年內(nèi)可行使撤銷權。②如果 B自06年 1月 1日才知道 A主動放棄債權，法院不予支持。 ?(五 )撤銷權 (P275) 行使撤銷權的法律效果： （ 1） 撤銷成立 ，債務人的處分行為即 歸于無效 。 （ 2）撤銷權行使的目的是恢復債務人的財產(chǎn)， 債權人就撤銷權行使的結果并無優(yōu)先受償權利。 （不是追債，被告及訴求 (主動放棄等的行為撤銷 )與代位權 (打官司追債 )不一樣，前者無優(yōu)先受償權利后者有。往往是先撤銷主動放棄等行為，如果主債務人再怠于行使(不打官司要賬 )，債權人再行使代位權 ) 撤銷權訴訟中的主體與管轄 (1)債權人為原告，債務人為被告， 受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。 (2)訴訟由 被告住所地法院 管轄 (3)債權人行使撤銷權所支付的 律師代理費，差旅費等必要費用，由債務人負擔 ， 第三人有過錯的，應當適當分擔。 (如無償或低價轉讓，第三人惡意 ) 例：債務人下列行為，債權人可請求法院撤銷的有： A 放棄到期債權 B 無償轉讓財產(chǎn) C 拍賣優(yōu)良資產(chǎn) D 以明顯不合理價格轉讓財產(chǎn)且受讓人知情 ABD 例：甲欠乙 5000元久拖不還，乙告知半月不還即起訴，甲立即將家中僅有的九成新彩電以 150元的價格賣給知情的丙，下列正確的： A 乙可書面通知甲、丙，撤銷其買賣合同 B 若乙 2022年 5月 1日發(fā)現(xiàn)，則自 2022年 5月 2日起不再享有撤銷權 C 如乙向法院起訴，應以甲為被告，法院可以追加丙為第三人 D 如乙的撤銷權成立，則乙為此支付的律師代理費、差旅費應由甲、丙承擔 BCD ? 代位權 撤銷權 條件 怠于行使 (未言棄 )（不訴訟） 主動放棄、 無償轉讓、低價 (對方惡意 ) 優(yōu)先受償權 有 無 被告 次債務人 債務人 費用 訴訟費 次債務人 其他 債務人 債務人 第三人有過錯的也承擔 管轄 被告地法院 被告地法院 代位權與撤銷權的比較 ?例：甲企業(yè) 借給乙 企業(yè) 20萬元，期滿未還。丙欠乙 20萬元貨款也已到期，已曾向丙發(fā)出催收通知書。乙、丙之間的供貨合同約定，若因合同履行發(fā)生爭議，由 Y仲裁委員會仲裁。下列錯誤的是：06年司考題 ?A 甲對乙的 20萬元債權不合法，故甲不能行使債權人代位權。 (企業(yè)之間不可借貸 ) ?B 乙曾向丙發(fā)出債務催收通知書，故甲不能行使債權人代位權 ?C 甲應以乙為被告、丙為第三人提起代位權訴訟 ?D 乙、丙約定的仲裁條款不影響甲對丙提起代位訴訟 (次債務人丙對債務人乙關于仲裁協(xié)議排斥法院管轄的抗辯可以向債權人甲主張。 必代位仲裁解決 ) ?BCD ?例：甲公司欠乙公司 30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司 20萬元，已經(jīng)到期但甲公司明示放棄對丙的債權，對甲公司的行為，乙公司可以采取的措施有： ?A 行使代位權，要求丙償還 20萬元 ?B 請求法院撤銷甲放棄債權的行為 ?C 乙行使權利的必要費用可向甲主張 ?D 乙應在知道或者應當知道甲放棄債權 2年內(nèi)行使撤銷權 ?BC 反擔保 (P278) A向 B貸款 100萬元， C為保證人。 C擔心 A破產(chǎn)， C向A提出反擔保。 A可以自己拿設備向 C提供，也可以 A請 D向 C提供。 反擔保人可以是債務人（ A），也可以是債務人之外的第三人（ D） 反擔保方式可以是 債務人提供 的抵押或質(zhì)押， 也可以是 第三人提供 的保證、抵押或質(zhì)押（債務人提供保證的話原保證人沒必要 ) 留置和定金不能作為反擔保 方式。 四、合同的擔保 (一 )合同擔保的概述 (P277) (二 )擔保合同的無效與責任承擔 (P278) 無效的擔保合同 (P278) (1)國家機關和以公益為目的的事業(yè)單位 、社會團體違法提供擔保的，擔保合同無效。 民大可否作 保證人 ？學校、醫(yī)院、幼兒園等都不可。 (教育設施之外的抵押） (2)董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定 ，未經(jīng)股東大會或者董事會同意，以公司財產(chǎn) 為他人提供擔保的，擔保合同無效。 (這里的他人是廣義的包括自己的股東或實際控制人 ) (3)合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì) 未經(jīng)一致同意擔保無效。 擔保合同無效的法律責任 (P279) 主合同有效而擔保合同無效 主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效 (1)主合同有效而擔保合同無效 (例： A欠 B貨款100萬元， A的母公司甲為其擔保，但未經(jīng)股東大會通過。但主合同有效。 ) ① 債權人無過錯 ，由 債務人和擔保人對 主合同債權人的經(jīng)濟損失 承擔連帶賠償 責任 (例： B不知道，債務人 A和擔保人甲對債權人 B承擔連帶責任。雖然擔保合同無效，但甲不能逃脫責任，因為甲有締約過失責任 ) ② 債權人、擔保人有過錯 的， 擔保人承擔 的部分，不應超過 債務人不能清償部分的 1/2。 (例： B和甲均有過錯 (知道 )， A全部只能清償40萬，剩下的 60萬，甲最多只能清償 30萬。 ) (2)主合同無效導致?lián)：贤瑹o效 (若 A向 B貸款因企業(yè)間而無效導致?lián)：贤瑹o效。主無效從無效 ① 擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任(甲無過錯的，甲不承擔責任。 ) ② 擔保人有過錯的 ，擔保人承擔的部分，不應超過債務人 不能清償債務部分的 1/3. (甲有過錯的， A全部只能清償 40萬，剩下的60萬，甲最多只能清償 20萬。 ) 擔保合同無效的法律責任 (P279) 承擔的不是擔保責任民事 ?例：擔保合同被確認無效時，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任，下列正確的是：單 ?A 主合同有效而擔保合同無效，債權人無過錯的，債務人對主合同債權人的經(jīng)濟損失承擔賠償責任，擔保人則不承擔賠償責任 ?B 主合同有效而擔保合同無效，債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的三分之一。 ?C 主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯則不承擔民事責任。 ?D主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人有過錯的，應承擔的民事責任不超過債務人不能清償部分的二分之一。 ?C ?（ 3）主合同解除后，擔保人對債務人應當承擔的民事責任 (違約責任導致?lián)p害賠償 )仍應承擔擔保責任。 例： A從 B處貸款 100萬元，C擔保， B先發(fā)放 60萬元，后發(fā)放 40萬元， B發(fā)放第一次后發(fā)現(xiàn) A未按約定使用借款， B可選擇停止發(fā)放 40萬元、提前收回借款 60萬元、解除合同 ?如果 B選擇解除合同時，如果 A將 60萬元全部搞沒了時， C仍然對 B承擔擔保責任。由 C償還 60萬元及相應利息及違約金。 ?（破產(chǎn)、和解、重整時擔保人的擔保責任不變） 主法律行為終止從法律行為不終止。 ?（ 4）法人的法定代表人超越權限訂立的合同， 除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。 （不是效力待定合同是直接有效合同） ?（與個人獨資與合伙一樣，內(nèi)部限制不得對抗善意第三人） ?上市公司 股東大會決議的 擔保事項及表決 ： 擔保事項 ： (對股東或實際控制人提供 ) 表決： 均為出席會議的 表決權 ① 一年 擔總額＞ 總資產(chǎn) 30% (4+1) ≥2／ 3特別通過 ② 向股東、實際控制人 回避 其他＞ 1／ 2通過 ③ 單筆 超 凈資產(chǎn) 10% ＞ 1／ 2通過 ④ 累計 擔?？傤~超 凈資產(chǎn)50%以后 ＞ 1／ 2通過 ⑤ 為資產(chǎn)負債率 70%的對象 ＞ 1／ 2通過 ?（三）上市公司的對外擔保（ P278） ? 應由 董事會審批 的對外擔保事項及表決 ： 擔保事項：為 他人可除了上片 提供擔保由章程規(guī)定：由董事會或股東大會決議。 表決：由出席 會議的 2／3(人數(shù) )以上董事審議同意。且過全體的半數(shù) 關于上市公司董事會議的表決： ① 一般決議 全體＞ 1／ 2出席 全體 1／ 2通過 ② 關聯(lián)交易 回避 全體無關聯(lián) ＞ 1／ 2出席并通過 ③ 擔保： 全體＞ 1／ 2出席 出席 ≥2／ 3且全體的1／ 2通過 上市公司全體董事 9名，出席會議 6個，贊成 4票，達到出席的 2／ 3，但不足全體的 1／ 2， 所以不行， 5票可 ?（三）上市公司的對外擔保（ P278） 保證人的資格(法人、組織、公民 ) (1)分支機構 可在其法人 書面授權 范圍內(nèi) (10萬 )提供保證。 口頭授權保證無效。 (2)法人的 職能部門 不能擔任保證人。 (不具清償能力 ) 保證方式 (1)一般保證： 一般保證人享有 先訴抗辯權 ，即 主合同糾紛 未經(jīng)審判或者仲裁 ，對債務人財產(chǎn) 未強制執(zhí)行 前 ，可拒絕承擔保證責任。以下除外： ①債務人住所變更，無法強制履行 (找不著了 ) ② 法院受理債務人 破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的 ③保證人以書面形式 放棄先訴抗辯權 的。 (2)連帶保證 ： 當事人在保證合同中對 保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的， 承擔“連帶”保證責任。 A向 B貸款 100萬元， C為保證人，保證方式?jīng)]有約定，按連帶保證算，即當借款到期 B可 任意找 A或 C任何一人要， 沒有先后順序。 ?(四 )保證 （人保、以自己的 全部財產(chǎn) 保證） 共同保證(2個以上保證人 ) (1)按份共同保證： 是 “保證人與債權人” 約定按份 對主債務承擔保證義務。 A從 B處貸款 100萬元， CD都是保證人，但 CD與 B簽訂合同時， C的保證份額為 90萬元， D的保證份額為 10萬元。約定很明確。如果 C對外只償還 90萬后， C只能向 A追償不能向 D追償 （ 2）連帶共同保證： 是 “保證人與債權人” 之間沒有約定保證份額。即使 保證人之間 有約定也不行 A從 B處貸款 100萬元， CD都是保證人，但 CD與 B簽訂合同時， 沒有約定保證份額。 只是 CD內(nèi)部互相約定各承擔 60%、 40%。則 B可任意要， 如果 C對外償還 100萬后，可以向 A追償 100萬，或向 D追償相應的份額 40萬元。 (1) 范圍 主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用（ 4塊） 與抵押一樣。 (質(zhì)押和留置 4+1保管費用 )。 沒有約定或不明的承擔全部 (2)債權人轉讓債權 債權人將主債權轉讓給第三人的，保證債權 (從 )同時轉讓 ，另有約定除外。 B將債權轉讓給 D，C照樣保證人 (為 A向 B然后向 D作保證 )主從債權一同轉讓且不需要債務人同意 要錢變 (3)債務人轉讓債務。 債權人許可 債務人轉讓債務的，應當 經(jīng)保證人書面同意 ，否則，不再承擔保證責任 。還錢變 A從 B處貸款 100萬元， C為保證人， A若轉讓債務給乙， 要經(jīng) B同意，并經(jīng) C同意 ， C不同意，則 C不承擔保證責任 (原本 C是為 A向 B作保證，現(xiàn)在是 C為乙向 B作保證 ) ?保證責任（ P281） (4)主合同的變更 (內(nèi)容變：從 100萬到 200萬 )： 經(jīng)保證人同意的 ，保證人承擔保證責任。 未經(jīng)保證人同意的 ，保證人的保證責任 并不能解除 ： ① 減輕債務人的債務的 ，保證人仍 承擔保證責任 。 ② 加重債務人的債務的 ，保證人對 加重的部分不承擔保證 責任。對原來部分承擔。 ③變更主合同 履行期限的 ，保證期間為 原合同約定的或者法律規(guī)定的期間 。 例： A向 B借 100，到期日 07年 1月 1日，C為保證人， B與 C簽訂保證合同時未約定保證期間，（未約定的按 6個月算即自 1月 1日到 7月 1日）。如果 A與 B對還錢的期限調(diào)整到 4月 1日，如果此變更經(jīng) C同意了， C的保證責任自 4月 1日推遲 6年月，如果未經(jīng) C同意，則 C的保證期間還是原來的到 7月 1日 保證、