【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 ? A．以自己的名義請(qǐng)求丙公司向自己交貨 ? B．以甲公司代理人的名義請(qǐng)求丙公司交貨 ? C．以自己的名義請(qǐng)求丁公司向自己返還機(jī)器設(shè)備 ? D．以自己的名義請(qǐng)求丁公司向自己支付到期貨款 ? 【 答案 】 D ? 【例題 2多選題】甲公司欠乙公司 30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司 20萬元，已經(jīng)到期，但甲公司一直怠于行使對(duì)丙公司的債權(quán)，乙公司遂依法提起訴訟。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。 ? A．乙公司應(yīng)當(dāng)以丙公司為被告，提起代位權(quán)訴訟 ? B．乙公司應(yīng)當(dāng)以甲公司為被告，提起撤銷權(quán)訴訟 ? C．乙公司提起訴訟的行為引起乙公司對(duì)甲公司的債權(quán)訴訟時(shí)效發(fā)生中斷 ? D．乙公司提起訴訟的行為引起甲公司對(duì)丙公司的債權(quán)訴訟時(shí)效發(fā)生中斷 ? 【答案】 ACD ? 五、撤銷權(quán)（ P338）（ 2022年案例分析題） ★ ? 【 解釋 】 債權(quán)人請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人與第三人之間已經(jīng)生效的法律關(guān)系，突破了合同相對(duì)性，其效力擴(kuò)及到了第三人。 ? 1．可撤銷的行為（ 2022年新增） ? （ 1）債務(wù)人放棄債權(quán)（ 到期、未到期均可 ）、放棄債權(quán)擔(dān)?；蛘邜阂庋娱L(zhǎng)到期債權(quán)的履行期限，對(duì)債權(quán)人造成損害； ? （ 2）債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害； ? （ 3）債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害， 并且受讓人知道該情形。 ? 【 解釋 1】 轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或市場(chǎng)交易價(jià) 70％的，可視為明顯不合理的低價(jià)；轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或市場(chǎng)交易價(jià) 30％的，可視為明顯不合理的高價(jià)。 ? 【 解釋 2】 債務(wù)人的有償行為（以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)），第三人惡意取得的可以撤銷，第三人善意取得的不能撤銷。 ? 2．撤銷權(quán)行使的期限（ 2022年案例分析題） ? 撤銷權(quán)自債權(quán)人 知道 或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年內(nèi)行 使；自債務(wù)人的行為 發(fā)生之日起 5年內(nèi) 沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 ? 【 解釋 】 上述規(guī)定中的“ 5年”期間為除斥期間（不變期間），不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。 ? 3．撤銷權(quán)訴訟 ? （ 1）債權(quán)人為原告， 債務(wù)人為被告 ，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。 ? （ 2）債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由 債務(wù)人 負(fù)擔(dān)；第三人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。 ? （ 3）撤銷權(quán)訴訟由被告住所地人民法院管轄。 ? 4．行使撤銷權(quán)的法律效果 ? （ 1）一旦人民法院確認(rèn)債權(quán)人的撤銷權(quán)成立，債務(wù)人的處分行為即歸于無效。 ? （ 2）撤銷權(quán)行使的目的是恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人就撤銷權(quán)行使的結(jié)果 并無優(yōu)先受償權(quán)利 。 ? 【 例題 1多選題 】 甲欠乙 5000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙通知甲必須在半個(gè)月內(nèi)還錢，否則將對(duì)甲提起訴訟。甲立即將家中僅有的九成新電冰箱和彩電各一臺(tái)以 15元的價(jià)格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。 ? A．乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同 ? B．如乙發(fā)現(xiàn)之日為 2022年 5月 1日，則自 2022年 5月 2日起，乙不再享有撤銷權(quán) ? C．如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由丙承擔(dān) ? D．如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由甲、丙承擔(dān) ? 【 答案 】 BD ? 【例題 2多選題】甲欠乙 5000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙通知甲必須在半個(gè)月內(nèi)還錢，否則將對(duì)甲提起訴訟。甲立即將家中僅有的九成新電冰箱和彩電各一臺(tái)以 15元的價(jià)格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。 ? A．乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同 ? B．如乙發(fā)現(xiàn)之日為 2022年 5月 1日，則自 2022年 5月 2日起，乙不再享有撤銷權(quán) ? C．如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由丙承擔(dān) ? D．如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由甲、丙承擔(dān) ? 【答案】 BD ? 【例題 3多選題】甲對(duì)乙享有 2022年 8月 10日到期的 6萬元債權(quán)，到期后乙無力清償。乙對(duì)丙享有 5萬元債權(quán)，清償期已屆滿 7個(gè)月，但乙未對(duì)丙采取法律措施。乙對(duì)丁還享有 5萬元人身損害賠償請(qǐng)求權(quán)。后乙去世，無其它遺產(chǎn)，遺囑中將上述 10萬元的債權(quán)贈(zèng)與戊。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的有（ ）。 ? A．甲可向法院請(qǐng)求撤銷乙的遺贈(zèng) ? B．在乙去世前，甲可直接向法院請(qǐng)求丙向自己清償 ? C．在乙去世前，甲可直接向法院請(qǐng)求丁向自己清償 ? D．如甲行使代位權(quán)勝訴，行使代位權(quán)的訴訟費(fèi)用和其他費(fèi)用都應(yīng)該從乙財(cái)產(chǎn)中支付 ? 【答案】 AB 代位權(quán) 撤銷權(quán) 適用條件 怠于行使到期債權(quán) （ 1）放棄債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期限 （ 2）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn) （ 3）以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)而且第三人知道 債權(quán)人的債權(quán)是否到期 已經(jīng)到期 是否到期均可 被告 次債務(wù)人 債務(wù)人 訴訟中的第三人 債務(wù)人 受益人或者受讓人 管轄法院 被告住所地人民法院 債權(quán)人是否享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利 有優(yōu)先權(quán) 無優(yōu)先權(quán) 費(fèi)用承擔(dān) 債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，其他必要費(fèi)用則由債務(wù)人承擔(dān) 債權(quán)人行使撤銷權(quán)的所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等合理費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān) 第五節(jié) 合同的擔(dān)保 ? 一、合同擔(dān)保的基本理論 ? （一）反擔(dān)保（ P381） ? 反擔(dān)保方式可以是債務(wù)人提供的 抵押或者質(zhì)押 ，也可以是其他人提供的 保證、抵押、質(zhì)押 。 ? 留置和定金 不能作為反擔(dān)保方式。 ? （二）擔(dān)保合同無 效 ? ? （ 1）國(guó)家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體違法提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。 ? （ 2）董事、高級(jí)管理人員違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。 ? （ P382） ? （ 1）主合同有效而擔(dān)保合同無效 ? ①債權(quán)人 無過錯(cuò) 的，由債務(wù)人和擔(dān)保人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān) 連帶 賠償責(zé)任； ? ②債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的 1/2。 ? （ 2）主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效 ? ①擔(dān)保人 無過錯(cuò) 的， 擔(dān)保人 不承擔(dān)民事責(zé)任； ? ②擔(dān)保人 有過錯(cuò) 的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的 1/3。 ? （ 3）主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，如借款合同。 ? 【 例題 單選題 】 根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，擔(dān)保合同被確認(rèn)無效時(shí)，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。下列有關(guān)承擔(dān)民事責(zé)任的表述中，正確的是（ ）。（ 2022年） ? A、主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯(cuò)的，債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)賠償責(zé)任，擔(dān)保人則不承擔(dān)賠償責(zé)任 ? B、主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一 ? C、主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔(dān)保人無過錯(cuò)則不承擔(dān)民事責(zé)任 ? D、主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔(dān)保人有過錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任不超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一 ? 【 答案 】 C ? （ 4）法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效 ? （三）上市公司的對(duì)外擔(dān)保（ 2022年綜合題）（ P340） ? 股東大會(huì) ? 應(yīng)由股東大會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)董事會(huì)審議通過后，方可提交股東大會(huì)審批。須經(jīng)股東大會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，包括但不限于下列情形： ? （ 1）上市公司及其控股子公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn) 50％以后提供的任何擔(dān)保。 ? （ 2）為資產(chǎn)負(fù)債率超過 70％的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保。 ? （ 3）單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn) 10％的擔(dān)保 ? （ 4）上市公司對(duì)股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保，必須由股東大會(huì)作出決議。 ? 【 鏈接 】 股東大會(huì)在審議為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時(shí)，該股東或受該實(shí)際控制人支配的股東，不得參與該項(xiàng)表決，該項(xiàng)表決由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 ? 董事會(huì) ? 應(yīng)由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng) 出席 董事會(huì) 的 2/3以上 董事審議同意并做出決議。 ? 【鏈接】上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足 3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。 ? 二、保證（ P341－ 345） ★ ★ ? （一）保證與保證合同 ? 【 解釋 】 保證是指第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，該第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。 “第三人 ”被稱作保證人， “債權(quán)人 ”即是主債的債權(quán)人，也是保證合同中的債權(quán)人。保證是保證人與債權(quán)人之間的合同關(guān)系。 ? 必須采用書面 形式。保證合同是 要式、單務(wù)、 無償、諾成 的合同； ? ，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立 。 ? ，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。 ? （二）保證人（ 2022年綜合題） ? （ 1）企業(yè)法人的 分支機(jī)構(gòu) 有法人書面 授權(quán) 的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 ? （ 2）企業(yè)法人的 職能部門 不得擔(dān)任保證人。 ? （三）保證方式 ? ? 一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 ? ? 當(dāng)事人在保證合同中對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔(dān)“ 連帶 ”保證責(zé)任。（ 06年綜合題、 09年綜合題） ? 【 解釋 】 關(guān)于 先訴抗辯 權(quán) ? 一般 保證的保證人享有 先訴抗辯權(quán) ， 但 有 下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權(quán) ： ? ① 債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)