【文章內(nèi)容簡介】 關(guān)系如果分包商弄清了這些基本常識他就不會如此輕易地被人利用了 二權(quán)利與義務(wù)2 MC公司于1983年4月15日與MID飯店集團(tuán)簽署了實(shí)施該集團(tuán)在英國的一座五星級飯店的建筑與裝修總承包合同合同明文規(guī)定BK公司作為業(yè)主指定分包商負(fù)責(zé)工程的全部裝修 MC公司作為總承包商除負(fù)責(zé)土建安裝任務(wù)外還負(fù)責(zé)總協(xié)調(diào)為明確各方的責(zé)任和義務(wù)合同中還專門就指定分包商的責(zé)任義務(wù)權(quán)利及與各方當(dāng)事人的關(guān)系作了明文規(guī)定詳細(xì)寫在總承包合同的綠色文件部分 該綠色文件中特別寫明指定分包商應(yīng)直接向業(yè)主承擔(dān)分包任務(wù)的施工竣工和缺陷維修直至工程全部正式移交指定分包商應(yīng)承擔(dān)其分包合同的全部義務(wù)和責(zé)任同時(shí)享有分包合同賦予的各項(xiàng)權(quán)利包括必要時(shí)直接向業(yè)主收取工程款額 指定分包商應(yīng)密切配合總承包商接受總承包商在其職權(quán)范圍內(nèi)的指揮調(diào)度服從總承包商的協(xié)調(diào)接受總承商為適應(yīng)全局需要而做出的某些可能給其施工帶來制約的決定指定分包商可以直接執(zhí)行建筑師發(fā)出的有關(guān)指令建筑師亦有權(quán)直接檢查驗(yàn)收指定分包商實(shí)施的工程或直接與其商討有關(guān)合同任務(wù)的履行事宜 1983年4月20日MC公司與BK公司簽訂了裝修工程分包合同但該分包合同并未參照總承包合同中有關(guān)指定分包的綠色文件而是由MC公司另行起草的合同條件其中有一項(xiàng)關(guān)鍵條款要求分包合同適用的條件應(yīng)包含總承包合同的基本條件也就是說分包商應(yīng)按照業(yè)主對總承包商要求的條件完成分包合同 二權(quán)利與義務(wù)2 但是關(guān)于權(quán)利條款部分分包合同中卻刪去了總承包合同中的綠色文件內(nèi)容代之以由總承包商另行規(guī)定的內(nèi)容從而使分包商的合法權(quán)利受到很大限制例如付款條件分包合同規(guī)定分包商所能獲得的酬金任何時(shí)候都不得超過總包商從業(yè)主處獲得的關(guān)于分包工程的付款如果業(yè)主對總承包商停止付款總承包商亦對分包商停止付款而不必承擔(dān)任何補(bǔ)償義務(wù)總之該分包合同完全刪去了指定分包商獨(dú)有的相應(yīng)權(quán)利但在義務(wù)和責(zé)任方面卻全部照搬總承包合同中總承包商應(yīng)向業(yè)主承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任 由于BK公司是一家新成立的裝修公司簽署分包合同時(shí)根本不知道業(yè)主指定分包商與由總包商自行選定的分包商之間有何區(qū)別也不知道總承包合同中特別訂有綠色文件遂與MC公司簽署了分包合同 二權(quán)利與義務(wù)2 履約期間業(yè)主完全按照對指定分包商的要求對BK公司進(jìn)行管理而總承包商MC則采取兩種手段對分包商提出要求實(shí)施管理時(shí)按簽署的分包合同條款但當(dāng)建筑師追查責(zé)任時(shí)則授引業(yè)主指定分包商的綠色文件將自己應(yīng)負(fù)的責(zé)任推卸得一干二凈至使BK公司連遭罰款萬般無奈之下BK公司向咨詢監(jiān)理公司詢問最后弄清真相并要求MC公司按綠色文件精神修改分包合同遭MC公司斷然拒絕MC公司提出除非BK公司書面承認(rèn)應(yīng)其要求終止原分包合同并承擔(dān)終止合同的全部責(zé)任方可考慮重新簽訂裝修分包合同雙方為此爭執(zhí)不下遂提交英國上訴法院判決 判決MC公司敗訴理由是分包合同應(yīng)參考主合同中綠色文件所列明的相應(yīng)條款而不能硬性要求分包合同適用的條件應(yīng)包含總承包合同的基本條件任何時(shí)候都不能要求分包商應(yīng)按照業(yè)主對總承包商要求的條件完成分包合同 二權(quán)利與義務(wù)2 評析 本案例充分反映MC公司作為總承包商在處理分包合同時(shí)采取了不公正也不夠光明磊落的做法MC公司利用BK公句缺乏經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行欺騙撒開主合同中的綠色文件內(nèi)容給BK公司另設(shè)種種限制而將本應(yīng)由自己承擔(dān)的責(zé)任全都推給BK公司 工程分包商有兩種一種是業(yè)主指定分包商習(xí)慣稱為指定分包商另一種分包商是由總承包商自行選擇的稱為非指定分包商指定分包商通常是直接或間接向業(yè)主承擔(dān)分包合同規(guī)定的義務(wù)和責(zé)任同時(shí)直接或通過總包商而間接享有對業(yè)主行使的權(quán)利總承包商對其主要負(fù)協(xié)調(diào)責(zé)任我們通常所講的分包商系指由總承包商自行選定的分包商這種分包商與業(yè)主不發(fā)生關(guān)系只對總承包商負(fù)責(zé)也只對總承包商行使分包合同賦予的相應(yīng)權(quán)利兩者之間有著重要區(qū)別 二權(quán)利與義務(wù)2 評析 MC公司蓄意混淆兩者之間的差別采取實(shí)用主義在責(zé)任義務(wù)方面按指定分包辦法而在享有權(quán)利或權(quán)利限制方面卻按通常做法在法律上或?qū)嵺`中都是行不通的這種不光明磊落的行為可以在短時(shí)間內(nèi)奏效但絕難長久 最后MC公司要求以BK公司承擔(dān)終止合同責(zé)任為前提而對原分包合同進(jìn)行修改等于是要BK承擔(dān)違約責(zé)任更是毫無道理嚴(yán)格地說MC公司與BK公司簽訂的分包合同本來就不能成立因?yàn)镸C公司有欺詐行為而確認(rèn)合同成立的重要條件之一就是不能有欺詐行為 在簽訂指定分包合同時(shí)一定要強(qiáng)調(diào)分包合同與總包合同中專門確定分包事宜的所有條款相一致 二權(quán)利與義務(wù)2 三行使權(quán)利與履行義務(wù) YJM公司于1976年承包英國某市的一項(xiàng)辦公樓工程施工業(yè)主為該市政府 合同第25 1 款規(guī)定 在不損害業(yè)主應(yīng)享有的任何其他權(quán)利或補(bǔ)償?shù)那闆r下如果承包商違反下列各項(xiàng)業(yè)主將有權(quán)終止合同但是必須有建筑師的證書 1 如果在竣工前承包商無合理的原因完全暫停施工 2 如果承包商未能認(rèn)真地迅速地施工 合同第26 1 款規(guī)定 在不損害承包商可享受的任何其他權(quán)利和補(bǔ)償?shù)那闆r下如果業(yè)主在付款憑證簽發(fā)之日起14日內(nèi)未能支付該憑證中列明支付給承包商的款項(xiàng)在接到承包商送達(dá)的如仍不付款他們將根據(jù)合同條件終止合同通知的掛號信之后7日內(nèi)情況仍未改變承包商可以用掛號信通知業(yè)主或建筑師他將終止合同但是這種通知應(yīng)該是合理的或有根據(jù)的 承包商根據(jù)合同規(guī)定按時(shí)開工并按時(shí)得到了前幾批進(jìn)度付款憑證隨著工程的進(jìn)展不斷出現(xiàn)額外工程承包商均按照建筑師的書面指令一一予以完成接著承包商依據(jù)實(shí)際發(fā)生的額外工程數(shù)量提出索要10萬英鎊的額外工程款但建筑師未予批準(zhǔn) 四合法權(quán)利與毀約 1979年1月應(yīng)承包商的要求業(yè)主與承包商協(xié)商后答應(yīng)將盡快安排建筑師開出付款通知并且許諾該10萬英鎊將于79年2月底以前付清業(yè)主履行了諾言但后來又發(fā)生了額外工程承包商再次提出索賠要求但建筑師卻不如以前那樣迅速開出付款憑證79年3月15日承包商發(fā)出催款通知業(yè)主未予理睬3月23日承包商決定減少施工現(xiàn)場的工人數(shù)量并致函業(yè)主的工地代表講明減少施工人員實(shí)出無奈次日承包商撤走了部分設(shè)備機(jī)具調(diào)走了1／3人員還拆除了現(xiàn)場估算師的辦公室然而承包商的管理人員仍留在現(xiàn)場指定分包商仍然在現(xiàn)場堅(jiān)持工作材料加工車間依然保留 業(yè)主認(rèn)為承包商撤走人員和設(shè)備是毀約行為遂于79年3月28日致函承包商稱將根據(jù)合同行使必要的權(quán)利函中認(rèn)定承包商未能認(rèn)真且迅速地實(shí)施工程聲稱有權(quán)終止合同 四合法權(quán)利與毀約 承包商斷然拒絕這一指控 1979年4月11日承包商的律師致函市政府詢問其是否準(zhǔn)備支付額外工程費(fèi)用但市政府辦公室回答不可能當(dāng)日承包商正式書面通知業(yè)主終止合同并向英國上訴法院提起上訴索要額外工程款190萬英鎊