【文章內容簡介】 保。根據《破產法》的規(guī)定，中國建設銀行榮昌支行對榮昌廠以廠房A和機器設備作抵押擔保的債權享有優(yōu)先受償權利，這部分債權不屬于破產債權。(2)①榮昌廠欠宏達公司的貨款屬于破產債權。根據《破產法》的規(guī)定，人民法院受理破產案件后，對債務人財產的其他民事執(zhí)行程序必須中止，包括已經審結但尚未執(zhí)行，雖已開始執(zhí)行但尚未執(zhí)行完畢的情況。因此，債權人宏達公司的債權應統一進入破產程序受償，榮昌廠辦公樓不得用于抵償宏達公司的債權。②榮昌廠欠華天公司的貨款屬于破產債權。根據《破產法》的規(guī)定，人民法院受理破產案件后，以破產企業(yè)為債務人的、尚未審結的經濟案件應當終結或中止訴訟，債權人的債權應統一依破產程序受償。③榮昌廠欠萬達公司的貨款屬于破產債權。根據《破產法》的規(guī)定，人民法院受理破產案件前6個月至破產宣告之日的期間內，破產企業(yè)對原無財產擔保的債務提供擔保的行為無效，因此，以榮昌廠廠房B作擔保簽訂的擔保合同無效。(3)①榮昌廠的破產財產應為4100萬元。即：6000萬元—1900萬元(用于擔保的財產)=4100萬元。根據《破產法》的規(guī)定，破產財產為人民法院宣告企業(yè)破產時破產企業(yè)經營管理的全部財產，但破產企業(yè)已作為債務擔保物的財產不屬于破產財產。因此，榮昌廠用作抵押貸款的廠房A和機器設備不能作為破產財產。②榮昌廠的破產財產分配順序為：(a)支付破產費用；(b)支付所欠職工工資和勞動保險費用；(c)支付所欠稅款；(d)支付破產債權。(4)中國工商銀行榮昌支行分配的財產數額為702．1276萬元。即：4100萬元(破產財產)—100萬元(破產費用)—200萬元(應付工資及勞動保險費用)—500萬元(應交稅金)]247。[12000萬元(負債總額)—1900萬元(有財產擔保的債權)—200萬元(應付工資和勞動保險費)—500萬元(應交稅金)]x2000萬元(工商銀行榮昌分行的破產債權)=702．1276萬元。[案例題10]2000年7月8日，A公司的股東大會通過以要約收購的方式收購在上海證券交易所上市的B公司的決議。決議作出時，B公司上市流通的股份為3000萬股，市價為每股人民幣8．6元。A公司已持有B公司的上市流通股120萬股。假使你是A公司這次收購計劃小組法律方面的負責人，你將采取哪些措施以保證收購計劃的順利完成，并簡要說明你的理由。[案例題10答案]收購過程中A公司應采取的措施及理由如下： (1)當A公司持有B公司的上市流通股超過150萬股時，A公司應當在該事實發(fā)生之日起三日內，向中國證監(jiān)會、證券交易所作出書面報告，通知B公司，并向投資者公告，在上述規(guī)定的期間內，不能再行買賣B公司的股票。因為超過150萬股時即超過了法定5％的比例，應當依法公告。 (2)A公司繼續(xù)在證券市場購人B公司的股票，那么每增加或減少150萬股(5％的比例)時，A公司應當依照上述的規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內和報告作出后2日內，不應再行買進或賣出B公司的股票。 (3)當A公司持有B公司的股份達到900萬股時(即上市公司已發(fā)行的股份的30％)，并準備繼續(xù)收購的，應當依法向B公司所有的股東發(fā)出收購要約，或者向證監(jiān)會申請免除發(fā)出收購要約。 (4)在發(fā)出收購要約之前，A公司必須事先向證監(jiān)會和上海證券交易所報送上市公司收購報告書，并載明下列事項： a．A公司的名稱及住所； b．A公司關于收購的決定； c．B公司的名稱； d．收購的目的； e．收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額； f．收購的期限、收購的價格； s．收購所需資金及資金保證； h．報送上市公司收購報告書時所持有的B公司股份數占該公司已發(fā)行的股份總數的比例。 (5)A公司應在上市公司收購報告書報送之日起15日后，公告其收購要約。收購要約的期限不得少于30日，并不得超過60日。在收購要約的有效期內，A公司不得撤回其收購要約。若A公司需要變更其中事項，必須先向證監(jiān)會和上海證券交易所提交報告，經獲準后，予以公告。 收購要約中提出的各項收購條件，適用于B公司的所有股東。 (6)當收購要約期限屆滿時，A公司若持有B公司的股份超過了2250萬股(即法定的上市公司已發(fā)行的股份總數的75％以上)時，B公司的股票將被上海證券交易所終止上市交易。 若此時，A公司持有B公司的股份超過了2700萬股(90％以上)時，對于要求出售B公司股票的其余股東，A公司應以收購要約中同等的條件購買。 (7)A公司在收購要約期限內，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣B公司的股票。 (8)A公司在收購行為完成后的6個月內不得轉讓B公司的股票。 (9)收購行為完成后，B公司可能不再具有上市資格，應當依法變更企業(yè)形式。 (10)若A公司取得B公司的股票，并將B公司撤銷的，A公司應依法更換B公司的原有股票。 (11)收購行為結束后，A公司應當于15日內將收購情況向證監(jiān)會和上海證券交易所報告，并予公告。(12)若收購過程中涉及國家授權投資機構持有的股份，應當按照國務院的規(guī)定，報經有關主管部門的批準。[案例題11] 1998年4月5日，某銀行根據A公司的申請和其提供的“聯營合同書”，與A公司簽訂了“銀行承兌協議”并簽發(fā)了一張200萬元的本票。該本票沒有列出出票日期和收款人名稱，并且在本票“交易合同號碼”欄中均未填寫。A公司收到本票后，在“出票日期”欄中填寫1998年5月7日”，并將之交付給聯營合同的對方當事人B公司，B公司將自己的名稱填寫于“收款人”欄中。 B公司持本票向銀行提請付款，銀行以該本票無效為由而予以拒付。為此B公司與銀行打官司，請法院給個說法。 請回答下列幾個問題： 1．該本票是否有效?為什么? 2．如果本票有效，最后付款期限是多少天? 3．若B公司將該本票轉讓與C公司，C公司可否持本票要求銀行付款? [案例題11答案] 1．本案中的本票是無效本票，因為它未嚴格按照法定的格式要求逐項填寫，而是空缺了“收款人名稱”和“出票日期”，根據《票據法》的規(guī)定，本票若缺少上述二項內容，本票即無效。 2．如果本票有效，應在本票簽發(fā)之日起，付款期限最長不得超過2個月。3．C公司可以持本票要求銀行付款，銀行不得拒付。理由是C公司是善意的持票人，其不知道從B公司手中取得的本票是無效的。票據法律關系的無因性使進人流通領域內的票據不再受其基礎法律關系的影響。即使票據本身無效，也不能成為銀行拒付的理由。[案例題12]A企業(yè)書面授權其代理人王某以4．00—4．20元的單價與B企業(yè)簽定一買賣合同。但王某在與B企業(yè)的合同談判過程中，認為A企業(yè)的最高授權價格仍比正常的市場價格低，于是在與B企業(yè)反復磋商下，2001年4月1日與B企業(yè)簽定了單價為4．50元、合同標的額為200萬元的買賣合同。最近3年，B企業(yè)一直通過王某與A企業(yè)簽定買賣合同，但B企業(yè)并不知道在該買賣合同中代理人王某已超越了其代理權。根據合同約定，A企業(yè)在2001年7月1日—5日期間向B企業(yè)提供全部貨物，B企業(yè)收到貨物的10天內對貨物進行檢驗，并于8月1日前向A企業(yè)支付全部貨款200萬元。2001年7月5日，A企業(yè)按照合同約定將全部貨物交給B企業(yè)，B企業(yè)與7月7日對貨物進行檢驗時，發(fā)現部分貨物質量有問題，但未通知A企業(yè)。8月2日，A企業(yè)要求B企業(yè)支付200萬元的貨款，B企業(yè)以部分貨物質量有問題為由表示拒絕。A企業(yè)在對B企業(yè)的調查中發(fā)現，B企業(yè)拒絕付款的真正原因是B企業(yè)已喪失支付能力，但B企業(yè)享有對D企業(yè)的到期債權200萬元，由于B企業(yè)管理混亂，B企業(yè)一直沒有對D企業(yè)主張其債權。2001年8月20日，A企業(yè)向人民法院請求以自己的名義代為行使B企業(yè)對D企業(yè)的到期債權200萬元。人民法院經審理后認定代位權成立。要求：根據上述情況，分析回答下列問題：(1)AB企業(yè)的買賣合同是否成立?為什么?(2)B企業(yè)拒絕付款的理由是否成立?為什么?(3)A企業(yè)行使代位權應符合哪些條件?[案例題12答案](1)AB企業(yè)的買賣合同成立。根據《合同法》的有關規(guī)定，行為人沒有代理權、超越代理權、代理權終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。在本案中，由于最近3年B企業(yè)一直通過王某與A企業(yè)簽定買賣合同，而且4．50元的單價屬于正常的市場價格，因此可以推定B企業(yè)為善意相對人，而且B企業(yè)有理由相信行為人王某(有A企業(yè)的書面授權)有代理權，因此王某的代理行為有效，王某以A企業(yè)的名義與B企業(yè)的買賣合同成立。(2)B企業(yè)拒絕付款的理由不成立。根據《合同法》的有關規(guī)定，在買賣合同中，當事人約定檢驗期間的，買方應在檢驗期間內將標的物的數量或質量不符合約定的情形通知賣方，買方怠于通知的，視為標的物的數量或者質量符合約定。在本案中，雙方約定的檢驗期間為7月6日—15日。但B企業(yè)未在該檢驗期間內將部分貨物的質量不符合約定的情況及時通知A企業(yè)，則視為貨物的數量和質量符合約定，因此B企業(yè)拒絕付款的理由不成立。(3)A企業(yè)提起代位權訴訟，應符合以下條件：A、債務人對第三人享有到期債權；B．債務人怠于行使其到期債權；C．因債務人怠于行使權利已害及債權人的債權；D．債務人與債權人的合同關系已到期，債務人已陷于延遲履行。[案例題13]甲公司法定代表人以書面形式授權其供銷科長郭某與乙公司簽訂購入A商品的合同。委托書規(guī)定：(1)時間2001年5月12日至2001年6月12日；(2)購入A商品1000件，每件單價不超過420元；(3)可以選擇擔保方式。供銷科長郭某于2001年5月20日與乙公司簽訂購銷A商品合同如下：(1)乙一次性向甲供貨1200件，每件單價400元，供貨時間為2001年6月18日；(2)甲公司于6月10日前向乙預付定金8萬元，預付貨款10萬元，余款在收貨后一次付清；(3)任何一方違約均承擔標的額10％的違約金。乙公司就供貨數量、價格和時間于2001年5月25日向甲公司以傳真方式確認，甲公司法定代表人于2001年5月28日以傳真方式表示認可。6月5日甲公司將面值18萬元的銀行匯票背書轉讓給乙。18日乙公司發(fā)來全部貨物，甲公司發(fā)現貨物質量不符合合同要求，拒絕收貨并拒絕支付余款。乙公司認為貨物質量問題屬于運輸部門不負責造成的，與本公司無關，并要求甲公司支付余款，由此引起糾紛。經查證，甲公司向乙公司購貨的原因是乙公司寄來的供應A商品的價目表和質量證明書。但乙公司并無短期內生產1200件A商品的能力，為了做該筆業(yè)務，只有委托丙公司加工生產，造成質量問題。要求：根據上述情況，分析回答下列問題：(1)該合同采用的是哪些擔保方式?擔保何時生效?(2)合同中關于購貨數量的規(guī)定是否有效?(3)該糾紛依法應如何處理?[案例題13答案](1)該合同采用的是定金擔保方式，于2001年6月5日甲公司交付定金時擔保生效。根據《擔保法》的規(guī)定，定金合同從實際交付定金之日起生效。(2)購貨數量的規(guī)定有效。根據《合同法》的有關規(guī)定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，屬于效力待定合同。相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認，被代理人表示同意的，由被代理人承擔合同責任。在本案中，甲公司的代理人郭某于2001年5月20日超越代理權限(購貨數量)與乙公司簽訂買賣合同，該合同處于效力待定狀態(tài)，但乙公司在1個月內(2001年5月25日)以傳真方式催告甲公司予以追認，甲公司及時予以追認后，則郭某的代理行為有效，甲公司應承擔合同義務。(3)處理方法是：(1)乙公司退回甲公司預付的貨款10萬元；(2)甲公司選擇定金罰則：16萬元=8萬元x2（根據《合同法》的規(guī)定，接受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金）或者違約金罰則：(4．8萬元=1200萬元x0．04x10％)；(3)如甲公司選擇定金罰則或者違約金罰則后仍不足以彌補其損失的，甲公司可以依法請求乙公司承擔賠償責任。根據《合同法》的規(guī)定，合同當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不能并用。因此，在本案中，甲公司只能在定金或者違約金條款選擇其一，而不能同時要求乙公司既雙倍返還定金16萬元，又支付違約金4．8萬元。[案例題14]某汽車制造公司被稅務機關核定為增值稅一般納稅人。已知：小汽車輪胎適用的消費稅稅率為10％，小汽車適用的消費稅稅率為5％，支付運輸費用按7％的扣除率計算進項稅額，銷售小汽車、小汽車輪胎適用的增值稅稅率為17％。1998年3月份，該公司發(fā)生以下經濟業(yè)務：(1)銷售自產小汽車50輛，取得汽車價款(不含增值稅)550萬元。另外，向購買方收取價外費用5萬元。(2)銷售自產小汽車輪胎取得銷售額(含增值稅)58．50萬元。(3)購進各種原材料、從銷售方取得的增值稅專用發(fā)票上注明的增值稅稅額合計為70萬元。(4)購進原材料，支付了昌華運輸公司開具的運費結算單據上注明的運費3萬元。要求：(1)計算該公司3月份銷售小汽車應納消費稅稅額，并列出計算過程。(2)計算該公司3月份銷售小汽車輪胎應納消費稅稅額，并列出計算過程。(3)計算該公司3月份應納增值稅稅額，并列出計算過程(答案中金額單位用萬元表示，計算結果保留到小數點后兩位)。[案例題14答案](1)銷售小汽車應納消費稅稅額=銷售額x稅率=(550+5)X5％=27．75(萬元)(2)銷售小汽車輪胎應納消費稅稅額=含增值稅銷售額／(1+增值稅稅率)x稅率=58．50／(1十17％)x10％=5(萬元)[解析]消費稅的計稅依據是含消費稅而不含增值稅的銷售額(納稅人銷售應稅消費晶向購買方收取的全部價款和價外費用)。(3)3月份應納增值稅稅額=[550十5十58．50／(1十17％)]x17％—(70十3 x 7％)=32．64(萬元)[案例題15]東方家具公司為增值稅一般納稅人。2000年2月，該公司發(fā)生以下經濟業(yè)務：(1)外購用于生產家具的木材