【文章內(nèi)容簡介】 市獲批》，和訊網(wǎng):《中衛(wèi)國脈重組獲批 號碼百事通借殼上市》。但我們認為，根據(jù)《重組辦法》第十二條對借殼上市的定義，本交易并非嚴格意義上的借殼上市。借殼上市與一般的資產(chǎn)重組相比，其基本區(qū)別之一就是控制權(quán)是否發(fā)生變更。實際控制權(quán)是否發(fā)生變更，其判斷的依據(jù)在于證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用證券期貨法律適用意見第1號》。根據(jù)該規(guī)定，雖然中衛(wèi)國脈的控股股東發(fā)生變更，但公司實際控制權(quán)并未發(fā)生變更 《證券期貨法律適用意見第1號》對因國有資產(chǎn)管理需要而導(dǎo)致的上市公司控股股東變更，是否影響公司控制權(quán)變更的判斷標(biāo)準(zhǔn)是：因國有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要，國務(wù)院或者省級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)無償劃轉(zhuǎn)直屬國有控股企業(yè)的國有股權(quán)或者對該等企業(yè)進行重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：（一）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等屬于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或者省級人民政府按照相關(guān)程序決策通過，且發(fā)行人能夠提供有關(guān)決策或者批復(fù)文件；（二）發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量的關(guān)聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避《首發(fā)辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形；（三）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等對發(fā)行人的經(jīng)營管理層、主營業(yè)務(wù)和獨立性沒有重大不利影響。中衛(wèi)國脈的年度報告也一直將國務(wù)院國資委列為實際控制人。因此，雖然中衛(wèi)國脈的控股股東由中國衛(wèi)通變?yōu)橹袊娦?，但其實際控制人沒有發(fā)生變化，因此，本交易不屬于借殼上市。三、上市公司進行重大資產(chǎn)重組的業(yè)務(wù)流程（一）初步磋商及保密上市公司與交易對方就重大資產(chǎn)重組事宜進行初步磋商時，應(yīng)當(dāng)立即采取必要且充分的保密措施，制定嚴格有效的保密制度，限定相關(guān)敏感信息的知悉范圍。上市公司及交易對方聘請證券服務(wù)機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)立即與所聘請的證券服務(wù)機構(gòu)簽署保密協(xié)議。上市公司關(guān)于重大資產(chǎn)重組的董事會決議公告前，相關(guān)信息已在媒體上傳播或者公司股票交易出現(xiàn)異常波動的，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)計劃、方案或者相關(guān)事項的現(xiàn)狀以及相關(guān)進展情況和風(fēng)險因素等予以公告，并按照有關(guān)信息披露規(guī)則辦理其他相關(guān)事宜。（二）聘請中介機構(gòu)中介機構(gòu)的職責(zé)上市公司應(yīng)當(dāng)聘請獨立財務(wù)顧問、律師事務(wù)所以及具有相關(guān)證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所等證券服務(wù)機構(gòu)就重大資產(chǎn)重組出具意見。獨立財務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)審慎核查重大資產(chǎn)重組是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，并依據(jù)核查確認的相關(guān)事實發(fā)表明確意見。重大資產(chǎn)重組涉及關(guān)聯(lián)交易的，獨立財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)就本次重組對上市公司非關(guān)聯(lián)股東的影響發(fā)表明確意見。根據(jù)《上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》，經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn)的具有上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)資格的證券公司、證券投資咨詢機構(gòu)或者其他符合條件的財務(wù)顧問機構(gòu)，可以作為財務(wù)顧問從事上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)。在重大資產(chǎn)重組業(yè)務(wù)中，上市公司一般多聘請證券公司作為財務(wù)顧問?！渡鲜泄静①徶亟M財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》沒有對“獨立財務(wù)顧問”做規(guī)定?！吨亟M辦法》規(guī)定的“獨立財務(wù)顧問”并非財務(wù)顧問的特殊類型，而是強調(diào)作為上市公司聘請的財務(wù)顧問，應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，對公眾負責(zé)。中介機構(gòu)的審慎盡責(zé)與履職保障證券服務(wù)機構(gòu)在其出具的意見中采用其他證券服務(wù)機構(gòu)或者人員的專業(yè)意見的，仍然應(yīng)當(dāng)進行盡職調(diào)查，審慎核查其采用的專業(yè)意見的內(nèi)容，并對利用其他證券服務(wù)機構(gòu)或者人員的專業(yè)意見所形成的結(jié)論負責(zé)。上市公司及交易對方與證券服務(wù)機構(gòu)簽訂聘用合同后，非因正當(dāng)事由不得更換證券服務(wù)機構(gòu)。確有正當(dāng)事由需要更換證券服務(wù)機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)在申請材料中披露更換的具體原因以及證券服務(wù)機構(gòu)的陳述意見。對資產(chǎn)評估的特別要求第一，資產(chǎn)交易定價以資產(chǎn)評估結(jié)果為依據(jù)的，上市公司應(yīng)當(dāng)聘請具有相關(guān)證券業(yè)務(wù)資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)出具資產(chǎn)評估報告。第二，重大資產(chǎn)重組中相關(guān)資產(chǎn)以資產(chǎn)評估結(jié)果作為定價依據(jù)的，資產(chǎn)評估機構(gòu)原則上應(yīng)當(dāng)采取兩種以上評估方法進行評估。（三）董事會對重大資產(chǎn)重組事項的審核董事會的職責(zé)上市公司董事會應(yīng)當(dāng)對評估機構(gòu)的獨立性、評估假設(shè)前提的合理性、評估方法與評估目的的相關(guān)性以及評估定價的公允性發(fā)表明確意見。上市公司董事會應(yīng)當(dāng)就重大資產(chǎn)重組是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易作出明確判斷，并作為董事會決議事項予以披露。獨立董事的特殊職責(zé)上市公司獨立董事應(yīng)當(dāng)對評估機構(gòu)的獨立性、評估假設(shè)前提的合理性和評估定價的公允性發(fā)表獨立意見。上市公司獨立董事應(yīng)當(dāng)在充分了解相關(guān)信息的基礎(chǔ)上，就重大資產(chǎn)重組發(fā)表獨立意見。重大資產(chǎn)重組構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易的，獨立董事可以另行聘請獨立財務(wù)顧問就本次交易對上市公司非關(guān)聯(lián)股東的影響發(fā)表意見。上市公司應(yīng)當(dāng)為獨立董事履行職責(zé)提供必要的支持和便利。董事會決議的通過根據(jù)《公司法》第一百二十五條，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。（四）股東大會對重大資產(chǎn)重組事項的審核根據(jù)《公司法》及《重組辦法》，上市公司股東大會就重大資產(chǎn)重組事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。上市公司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關(guān)聯(lián)人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，股東大會就重大資產(chǎn)重組事項進行表決時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決。四、國資委對重大資產(chǎn)重組的審核根據(jù)國資委《關(guān)于規(guī)范國有股東與上市公司進行資產(chǎn)重組有關(guān)事項的通知》，國有股東為公司制企業(yè)，且本次重組事項需由股東大會作出決議的，應(yīng)當(dāng)在國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)出具意見后，提交股東大會審議。因此，對于國有企業(yè)重大資產(chǎn)重組，在董事會作出決議后，股東大會作出決議前，需要提交國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)審核。國資委對本交易的審核，主要是從資產(chǎn)評估結(jié)果備案及重大重組審批兩方面把握。（一）評估備案在本交易中，中國電信轉(zhuǎn)讓下屬酒店、商旅服務(wù)公司產(chǎn)權(quán)以及收購中衛(wèi)國脈基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)構(gòu)成了