【文章內容簡介】 使用論證材料 。 (三 )相關的資信證明材料 。 (四 )法律、法規(guī)規(guī)定的其他書面材料。 ? 第 17條 縣級以上人民政府海洋行政主管部門依據(jù)海洋功能區(qū)劃，對海域使用申請進行審核，并依照本法和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的規(guī)定，報有批準權的人民政府批準。海洋行政主管部門審核海域使用申請，應當征求同級有關部門的意見。 ? 第 19條 海域使用申請經(jīng)依法批準后，國務院批準用海的，由國務院海洋行政主管部門登記造冊，向海域使用申請人頒發(fā)海域使用權證書 。 地方人民政府批準用海的，由地方人民政府登記造冊，向海域使用申請人頒發(fā)海域使用權證書。海域使用申請人自領取海域使用權證書之日起，取得海域使用權。 ? 第 37條 縣級以上人民政府海洋行政主管部門應當加強對海域使用的監(jiān)督檢查。 ? 第 42條 未經(jīng)批準或者騙取批準，非法占用海域的，責令退還非法占用的海域，恢復海域原狀，沒收違法所得，并處非法占用海域期間內該海域面積應繳納的海域使用金五倍以上十五倍以下的罰款；對未經(jīng)批準或者騙取批準，進行圍海、填?；顒拥?，并處非法占用海域期間內該海域面積應繳納的海域使用金十倍以上二十倍以下的罰款。 ? 《深圳市龍崗區(qū)海上垂釣漁排管理暫行規(guī)定》：垂釣漁排最大不超過3000平方米，管理區(qū)面積不得超過 20%，漁排上供管理者生活居住的房子（含廚房）面積應在 20平方米內，高度在 ，顏色統(tǒng)一漆成藍色。 案例分析的方法 ? 葉俊榮： 《 行政法案例分析與研究方法 》 ? 行政法案例分析的三個層次 ： ? 一、權利與救濟（權利侵害、訴訟要件（行政行為、起訴條件）、違反法律規(guī)范（違法或不當、比例原則、誠信原則）） ? 二、制度與程序（各權力部門的互動關系（立法、司法、行政）、事件發(fā)生的背景原因、制度改革的方向） ? 三、政策與策略：超越制度層面的考量，探討案例背后政治系統(tǒng)與民間部門的政策取向與策略考量（管制的必要性、時間節(jié)點、政治環(huán)境、對現(xiàn)有制度的沖擊評估、利益集團的博弈） ? 行政法案例的四階段論證模式 ： ? 事實 —— 議題 —— 分析 —— 結論 ?行政法的適用一般要經(jīng)過以下幾個程序： ? 事實的調查與認定：是否發(fā)生或存在什么樣的事實？ ? 法律構成要件內容的解釋與認定：法律構成要件是如何規(guī)定的？ ? 涵攝：所認定的事實與法律構成要件的要素是否相當？ ? 法律效果的確定：賦予什么樣的法律效果？ 大前提（構成要件） 若 P（法律構成要件） 則 Q（法律效果） 小前提（事實） S是 P（涵攝） 結論（法律效果） 若 S則 Q（適用法律效果 二、 行政法基本原則 ? （一）基本原則的概念和特點 ? 行政法的基本原則是指貫徹于行政法始終、指導行政法的制定和實施的基本原則或原理，是行政法精神實質的體現(xiàn)，是行政法律規(guī)范存在的基礎。 ? 普遍性：應該覆蓋行政法的各個領域； ? 特殊性：是行政法所特有的原則； ? 規(guī)范性：原則體現(xiàn)的是行政法的基本精神，行政法的各個環(huán)節(jié)都要同原則保持一致。 (二 ) 行政法基本原則的功能 ? 引導行政法的發(fā)展 ? 指導行政法的制定 ? 指導行政法的實施 （三）確立行政法原則的標準 ? 應當融入現(xiàn)代憲政精神 ? 應當體現(xiàn)法律的基本價值（自由、平等、公正、秩序和效益） ? 應當反映行政法的目的 ? 必須具有普遍性、統(tǒng)率性 行政法的基本原則 ?行政合法性原則 ?行政合理性原則 ?比例原則 ?信賴利益保護原則 ?程序正當原則 ?行政效益原則 ?1. 概念：行政合法性原則也稱依法行政原則，指一切行政行為都必須符合法律和法規(guī)的規(guī)范。 ? ?法律是行政機關活動的依據(jù)和標準。行政活動在法定范圍內進行，包括抽象行政行為和具體行政行為；適格行政主體；正確的行政相對人；證據(jù)充分；不超越法定職權；符合法定程序。 ? 3. 行政合法性原則的內涵 ? ⑴法律優(yōu)位 （ der Vorrang des Gesetzes） 。 ? 法律優(yōu)位指的是一切行政行為均不得與法律抵觸，行政機關不能采取與法律相抵觸的任何措施，法律與任何行政行為相比都處于最高的位階，其根本目的是要禁止違法的行政行為 ? 廣義：行政活動必須受到法律的約束，行政機關不能采取與法律相抵觸的措施。行政從屬于法律，法律居于優(yōu)位地位。 ? 狹義法律優(yōu)位的含義（效力等級） ? 第一，行政法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定不得與法律的規(guī)定相抵觸，凡有抵觸，應當以法律的規(guī)定為準，如果需要行政法規(guī)、規(guī)章對法律已經(jīng)規(guī)定的事項作出具體規(guī)定，則行政法規(guī)、規(guī)章必須要在法律規(guī)定的范圍內作出具體規(guī)定，不能超出法律已經(jīng)規(guī)定的范圍； ? 第二，根據(jù)特別授權，行政法規(guī)、規(guī)章可以就法律尚未規(guī)定的事項作出規(guī)定，而一旦法律就該事項作出了規(guī)定，則行政法規(guī)、規(guī)章應當服從法律； ? 第三，在具體的執(zhí)法活動中，在有法律、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的情況下，應當優(yōu)先適用法律的規(guī)定。 ? ? ⑵ 法律保留 (der Vorbehalt des Gesetzes) ? 當行政事項涉及公民、組織重大權益的，屬于憲法和法律規(guī)定只能由法律進行規(guī)范的，必須有全國人大常委會的法律或其明確的授權才能從事此項活動。 ? 規(guī)則的制定：特定事項的設定權應屬于國家立法機關通過法律 予以規(guī)范，行政法規(guī)、規(guī)章都無權予以規(guī)范。在我國，法律保留原則嚴格區(qū)分了全國人大及其常委會的立法權與行政立法權之間的界限，保障了法律的至上性或者法律效力等級的有序性，有利于控制行政立法權的膨脹，也有利于行政相對人的權益保護。例如 《 立法法 》 第 9條 《 行政處罰法 》 第 9條。 ? 行為的作出：對特定的行政事項，行政機關只有在有法律授權，或者法律明確規(guī)定的可以授出該權力的規(guī)范有相應授權的情況下，才能從事該項行政活動。人身權、財產(chǎn)權、受教育權 行政強制法 ? 第十條 行政強制措施由法律設定。 尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權事項的，行政法規(guī)可以設定除本法第九條第一項、第四項和應當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。 尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務的，地方性法規(guī)可以設定本法第九條第二項、第三項的行政強制措施。 法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設定行政強制措施。 限購令和微博實名制 ? 北京市人民政府辦公廳關于貫徹落實國務院辦公廳文件精神進一步加強本市房地產(chǎn)市場調控工作的通知 ?京政辦發(fā) [2022]8號 ? (十 )繼續(xù)鞏固限購政策成果。 自本通知發(fā)布次日起，對已擁有 1套住房的本市戶籍居民家庭 (含駐京部隊現(xiàn)役軍人和現(xiàn)役武警家庭、持有有效《北京市工作居住證》的家庭，下同 )、持有本市有效暫住證在本市沒擁有住房且連續(xù) 5年 (含 )以上在本市繳納社會 保險 或個人所得稅的非本市戶籍居民家庭，限購 1套住房 (含新建商品住房和二手住房 )； ? 北京市人民政府新聞辦公室、北京市公安局、北京市通信管理局、北京市互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室制定了《北京市微博客發(fā)展管理若干規(guī)定》，于 2022年 12月 16日公布，并自公布之日起施行。 ? 是否為規(guī)章？規(guī)范性文件？區(qū)別標準？（立法性規(guī)則、非立法性規(guī)則）為什么只有部分地方政府和行政機關有規(guī)章制定權（淮南 vs. 溫州） ? 其他規(guī)范性文件為什么不是行政法的淵源？ ? 是否符合法律保留原則、比例原則（對權利的限制、對其他產(chǎn)業(yè)的影響，有無其他手段） ? 是其他規(guī)范性文件還是政策？ 法律和政策的區(qū)別？ （規(guī)范性、主體、內容（政策：對某一領域宏觀、方向性、指引性調整；法律：對社會關系的調整）、效力（沒有執(zhí)行力、變動性很強） 法律具有強制力 ） ? 行政機關經(jīng)習慣用政策來實施公共管理、社會管理（以前刑事政策）， von Senger ? 聯(lián)系：政策經(jīng)過試驗后會上升為法律 。 法律對政策進行落實、具體化；互動、融合 ； 法律政策學 ?三層次分析方法：可訴性 ?制度和程序：是否符合比例原則，合法性原則（法律保留），規(guī)范性文件的立法程序（征求意見） ?政策分析：限購令制定的背景（房價居高不下）；限購令的可行性和有效性（土地財政，房地產(chǎn)產(chǎn)業(yè)作為支柱產(chǎn)業(yè) ； 利益集團；產(chǎn)業(yè)壟斷目前收效甚微；房地產(chǎn)稅；保障房；行政手段、經(jīng)濟手段和法律手段并用；形成真正的市場） ?4. 依法行政原則的意義： ? 體現(xiàn)了： ? 現(xiàn)代行政法的民主原則； ? 法治國家原則； ? 平等原則。 ?5. 所依的 “ 法 ” 的范圍：實體法、程序法；憲法、法律、法規(guī)和規(guī)章 ： ?行政行為符合法定目的 ?具有合理動機； ?考慮相關因素； ?符合公正法則。 既有聯(lián)系，又有區(qū)別： ? (１ ) 行政法并行的兩大基本原則，行政行為必須合理又合法； ? (２ ) 合法性是主要原則，合理性是補充原則； ? (３ ) 合法性原則適用于羈束和裁量行為，合理性只適用于裁量行為； ? (４ ) 行政訴訟中主要進行合法性審查，例外的情況下才進行合理性審查； ? (５ ) 違反合法性原則構成行政違法，違反合理性原則一般情況下構成行政不當。 C. 比例原則 —— 行政法中的帝王原則 ? 行政比例原則來源于比例思想。比例一詞的字面含義是數(shù)字之間的對比關系，引伸來說就是事物之間的對應關系。比例思想就是要求我們的行為要合比例、適度，要符合一定的對應標準，使事物處于其所應處于的位置。比例思想反對 “ 過” 與 “ 不及 ” ，因為它會使事物錯位，進而會影響、擾亂整個秩序體系。 ? 行政比例原則的哲學思想發(fā)源于雅典的立法者梭倫的學說，梭倫的思想的核心就是 “ 別太過分 ” 。 這是行政比例原則所蘊含的哲學因子。 他將正義作為出發(fā)點，將限度作為社會秩序的界限，使其成為以后立法者的楷模。亞里士多德把正義分為普遍的正義和特殊的正義，認為公平是違背比例相稱得可能性之間的中部。 一般認為， 1215年英國自由大憲章中 “人民不得因輕罪而受重罰 ” 的規(guī)定是成文法對比例思想的最早承認，因為它的關于犯罪與刑罰應具有衡平性的規(guī)定最早地體現(xiàn)了比例思想。 ? 比例思想自古有之，但從比例思想生成出實在的法律制度 —— 行政比例原則 —— 卻是學術界與司法實踐界長期共同努力的結果。 ? 作為一個基本原則，行政比例原則最早產(chǎn)生于德國 ? 行政比例原則最早取得突破的領域是德國的警察法。早在 18世紀末 19世紀初，一些德國的學者就已經(jīng)明確提出了行政比例原則的必要性原則，尤其指出 “ 警察之權力惟有在必要時才可以實行之 ” 。 ? 經(jīng)過幾十年的學術醞釀， 1882年，行政比例原則中的必要性原則終于被普魯士的高等法院在 “ 十字架山案 ” 的判決中予以明確承認。在本案中，柏林警察機關為了使所有的市民都可以仰望見十字架山上的一座勝利紀念碑，就公布了一個 “建筑禁令 ” ，限制十字架山附近房屋建筑的高度，以防止房屋遮擋市民觀賞紀念碑的視線。對于警察機關的這一禁令，法院以 “ 沒有法律授權不得為不必要措施 ” 為由，判決其無效。 ? 此后， 1931年 6月 1日公布的《普魯士警察行政法》正式規(guī)定了必要性原則，要求警察的處分行為必須符合必要性原則 ? 1958年，德國聯(lián)邦憲法法院 在 “ 藥房案 ” 的判決中全面確立了比例原則 （ 法益要均衡） ，比例原則上升為憲法原則 。 ? 到目前為止，荷蘭、西班牙、葡萄牙、意大利、日本及我國臺灣地區(qū)都在各自的行政程序法及其他相關法律中明確規(guī)定了行政比例原則。 比例原則的具體內容 ? 行政法意義上的比例原則是指行政權力的行使除了有法律依據(jù)這一前提外，行政主體還必須選擇對人民侵害最小的方式進行。 ?內容： ? 適當性原則：行政權力的行使，行政措施的采取是為了達到法定目的。（目的取向） ? 必要性原則：為了達到法定目的，該項措施是給人民造成最小侵害的措施。換而言之，已經(jīng)沒有任何其他的能給人民造成最小侵害的措施來取代該項措施了。（后果取向）（核心原則） ? 狹義比例原則（相稱性）行政權力所采取的措施與其所達到的目的之間必須合乎比例或相稱。（利益衡量，價值取向） 比例原則在我國法律實踐中的體現(xiàn)： ? 《 行政處罰法 》 第 4條第 2款后半句 ? 《 行政強制法 》 第 5條 行政強制的設定和實施，應當適當。采用非強制手段可以達到行政管理目的的，不得設定和實施行政強制。 ? 國內有關必要性原則最著名的案例是最高院 2022年公布的“匯豐公司訴哈爾濱市規(guī)劃局”一案。在本案中，匯豐公司在尚未取得規(guī)劃局批準的情況下，擅自翻擴建房產(chǎn)，哈爾濱規(guī)劃局以違法建筑遮擋了保護建筑新華書店為由，責令匯豐公司拆除，匯豐公司不服，于 1996年向法院提起訴訟。省高院與最高院都認為市規(guī)劃局的行政處罰顯失公正，具體理由是：“本案可以是否遮擋新華書店頂部為影響