有關(guān)農(nóng)村村民建房引發(fā)人身損害賠償案件若干問題的思考(編輯修改稿)
2025-05-26 07:51 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 的。而根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第十二條、第十三條、第十四條和第六十五條的規(guī)定，承包建筑工程的單位和從事建筑活動的建筑施工企業(yè)以及從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員，必須取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書，并只能在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動，“未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收?！彼裕r(nóng)村村民建房時，必須找有建筑從業(yè)資質(zhì)證書的單位和個人來承建，而將建房工程發(fā)包給沒有相應(yīng)從業(yè)資質(zhì)的包工隊承建是違反建筑法有關(guān)強制性規(guī)定的，不受法律保護。 第二種意見認為：村鎮(zhèn)建房大多是低層建筑，不具有高度的危險性，不必一定要由有資質(zhì)的人才可承包，而現(xiàn)實中農(nóng)村村民建房基本上都是由沒有取得建筑資質(zhì)證書的農(nóng)村包工隊來承建的，因此應(yīng)根據(jù)實際情況區(qū)別對待，不能強求所有的農(nóng)村建筑包工隊建房必須具有相應(yīng)的資質(zhì)。 筆者同意上述第二種意見，具體理由如下： 第一，根據(jù)《建筑法》八十三條的規(guī)定，農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動不適用建筑法。而根據(jù)建設(shè)部《村鎮(zhèn)建筑工匠從業(yè)資格管理辦法》第十二條和《關(guān)于加強村鎮(zhèn)建設(shè)工程質(zhì)量安全管理的若干意見》第三條第三項的規(guī)定，農(nóng)民自建的低層住宅的含義是二層及二層以下房屋及設(shè)施。所以農(nóng)民自建二層及二層以下房屋及設(shè)施的建筑活動不適用建筑法，可以由個體建筑工匠承建。 第二，目前農(nóng)村建筑隊基本上是處于無序的狀態(tài)，有關(guān)部門也沒有給農(nóng)村工匠發(fā)過有關(guān)的資質(zhì)證書。盡管建設(shè)部于1996年7月頒布的《村鎮(zhèn)建筑工匠從業(yè)資格管理辦法》和河南省于1996年10月頒布的《河南省村鎮(zhèn)建筑工匠從業(yè)資格辦法》均要求在農(nóng)村施工的工匠必須取得建設(shè)部門頒發(fā)《村鎮(zhèn)建筑工匠資格證書》，而且也只能建兩層以下的住宅，但建設(shè)部的《村鎮(zhèn)建筑工匠從業(yè)資格管理辦法》已于2002年廢止，且從2002年起至今，再沒有出臺過別的規(guī)定。而河南省雖未廢止《河南省村鎮(zhèn)建筑工匠從業(yè)資格辦法》，但卻一直沒有對農(nóng)村工匠等級的認定和管理作過具體的規(guī)定。事實上，據(jù)筆者了解，政府建設(shè)部門對個體工匠的資質(zhì)審查尚沒有成立相應(yīng)的專門機構(gòu)，或者雖明確了相應(yīng)的機構(gòu)但實際也并未真正開展相關(guān)業(yè)務(wù)?？梢灾v，到目前為止，沒有單位對農(nóng)村工匠的資質(zhì)進行過認定和管理，對農(nóng)村工匠的管理仍然是一個空白。在此情況下，如果無視現(xiàn)實中絕大多數(shù)的農(nóng)村村民建房都是由沒有取得資格證書的建筑包工隊和個體工匠承建的事實，而要求農(nóng)村建筑隊和建筑工匠必須取得建筑資格證書，等于將有關(guān)政府部門未履行職責所造成的后果由農(nóng)村建筑包工隊和個體工匠承擔，明顯有悖于公平。 第三，國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》要求從事建筑施工的個體工匠辦理施工資質(zhì)審批手續(xù)的范圍僅限于“村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)”，而非全部建筑活動。故在村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)外的建筑活動就不能要求必須由取得建筑資質(zhì)證書的包工隊來進行。 四、關(guān)于建房協(xié)議的性質(zhì) 房主與包工隊之間達成的建房協(xié)議在法律上是何種性質(zhì)，審判實踐中主要存在承攬合同和雇傭合同兩種觀點。而最高人民法院民一庭給出的傾向性意見卻否定了承攬合同和雇傭合同的觀點，將其界定為建筑施工合同。該意見指出，農(nóng)民將工程承包給個體工匠施工，其建設(shè)行為受《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》調(diào)整，而農(nóng)民將自建住宅承包給建筑施工企業(yè)施工，建筑施工企業(yè)的建筑活動應(yīng)當受到《建筑法》調(diào)整。農(nóng)民與個體工匠或建筑施工企業(yè)訂立的建筑施工合同都是建筑施工合同。建筑施工企業(yè)的建筑活動應(yīng)當受到《建筑法》調(diào)整，農(nóng)民與個體工匠不受《建筑法》調(diào)整，但為建筑施工合同。 盡管最高法院民一庭的傾向性意見對審判實務(wù)界而言意味著權(quán)威性和指導(dǎo)性，但筆者認為，上述傾向性意見值得商榷，實踐中，仍應(yīng)將此類建房協(xié)議定性為承攬合同或雇傭合同。 首先，從合同的定義分析，將此類建房協(xié)議定性為建筑施工合同不如定性為雇傭合同或承攬合同更為恰當。關(guān)于建筑施工合同，《合同法》第二百六十九條規(guī)定，“建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同?！标P(guān)于承攬合同，《合同法》第二百五十一條規(guī)定，“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同?！标P(guān)于雇傭合同，我國《合同法》中沒有明文規(guī)定。理論界一般認為：雇傭合同，是指雙方
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