香港保薦人制度最新修訂述評(編輯修改稿)
2025-05-16 01:28 本頁面
【文章內容簡介】 助保薦人履行其職責，必須確保其主要股東及聯系人協(xié)助保薦人。2．增設有關獨立財務顧問的規(guī)則。獨立財務顧問是指根據證券法規(guī)的要求對發(fā)行人及擬發(fā)行人重大法律行為（如關聯交易、資產重組、債務重組等）的公允性、合規(guī)性進行審查，并出具獨立、客觀、公正意見的專業(yè)機構。新修訂的香港《主板上市規(guī)則》和《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》對獨立財務顧問的規(guī)定也基本一致。新規(guī)則要求發(fā)行人必須委任一名為聯交所接受的獨立財務顧問，就有關交易或安排的條款是否公平合理，以及有關交易或安排是否符合發(fā)行人及其股東整體利益而向獨立董事委員會及股東提出建議，并就股東該如何表決而給予意見。新規(guī)則對獨立財務顧問集團進行了列舉性界定，包括：（1）獨立財務顧問；（2）獨立財務顧問的任何控股公司；（3）獨立財務顧問的任何控股公司的附屬公司；（4）獨立財務顧問及其任何控股公司的任何控股股東，而有關控股股東本身不是獨立財務顧問的控股公司；(5) 前項（4）中所述任何控股股東的聯系人。《主板上市規(guī)則》《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》。新規(guī)則要求獨立財務顧問必須作為獨立人士以公正無私的態(tài)度履行職責，獨立財務顧問必須按指定格式，向聯交所作出獨立聲明。如獨立聲明所載情況有任何變動，獨立財務顧問亦須通知聯交所。新規(guī)則也規(guī)定了獨立財務顧問的獨立性測試。此項測試與保薦人的獨立性測試一樣，為黑白分明的測試。與對保薦人及合規(guī)顧問的規(guī)定一樣，新規(guī)則要求獨立財務顧問必須按指定的格式，向聯交所作出承諾。該項承諾列明獨立財務顧問將遵守上市規(guī)則及在聯交所上市科及上市委員會進行的任何調查行動中，采取合作態(tài)度。獨立財務顧問須采取一切合理步驟，以確信其本身是在有合理根據的情況下作出上市規(guī)則所要求的聲明；且確信在達致其意見的過程中所依賴的任何資料，或在達致其意見的過程中所依賴的任何第三方專家的建議或意見所依賴的任何資料，為真實的資料或未遺漏重要事實。新規(guī)則還附注了聯交所認為獨立財務顧問一般須履行的盡職審查責任。此外，新規(guī)則也規(guī)定了發(fā)行人協(xié)助獨立財務顧問的責任，例如發(fā)行人必須讓獨立財務顧問知悉在其之前所獲提供或取得的任何資料的任何重大變動。3．增設保薦人盡職審查的應用指引?！吨靼迳鲜幸?guī)則》增設了《第21項應用指引》，《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》增設了《第二項應用指引》，分別就保薦人對首次上市申請進行審查的職責和范圍進行了詳細詮釋。4．其他連帶的修訂。主要是針對上述修訂內容而對相關條款的增刪和改動。例如關于保薦人的定義，《主板上市規(guī)則》修訂為任何根據適用法例持牌或注冊、可就企業(yè)融資事宜提供意見，并獲新申請人根據《主板上市規(guī)則》委任為保薦人的公司或認可財務機構；《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》則修改為任何獲新申請人根據《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》委任為保薦人的公司或認可財務機構。新規(guī)則增加了對合規(guī)顧問的制裁條文。[6] 參見香港《主板上市規(guī)則》，《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》。 原《主板上市規(guī)則》《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》。二、修訂評析香港保薦人制度的此次修訂的核心內容是將保薦人角色分解，使得原來的保薦人角色一分為三：保薦人、合規(guī)顧問和獨立財務顧問。保薦人承擔對新申請人上市前的推薦和輔導責任，合規(guī)顧問承擔發(fā)行人上市后的持續(xù)協(xié)助和督導責任，獨立財務顧問則承擔發(fā)行人重大交易或安排的審查責任。合規(guī)顧問、獨立財務顧問可以是申請階段的保薦人，也可以是上市后另行委聘的合格專業(yè)機構。通過這樣的修訂，香港保薦人制度實際上融合了美國的財務顧問制度、馬來西亞的“接力”保薦人制度和英國 “終身”保薦人制度的特點。合規(guī)顧問和獨立財務顧問為證券發(fā)行人“保薦”的做法源自美國法例，即由財務中介人（通常是包銷商）將發(fā)行人引入證券市場，然后由做市商和分析師提供專業(yè)服務。保薦人與合規(guī)顧問接替承擔保薦責任與馬來西亞二板市場保薦人制度有些類似。馬來西亞保薦機構被分為上市保薦人（Advisers）和保薦人（Sponsors）兩種。上市保薦人承擔公司上市申請階段和上市后的一年中的保薦工作，保薦人則承擔公司上市滿一年后的保薦工作，從而形成保薦“接力”。[7] 參見金曉斌：《創(chuàng)業(yè)板市場的保薦人制度》，經濟科學出版社2001年版，第132頁。 此次修訂對獨立財務顧問任期未作明確規(guī)定，借鑒了英國保薦人的任期終身制：只要發(fā)行人證券還在市場上交易，保薦人就必須一直承擔保薦責任。通過角色分解，香港新的保薦人制度充分考慮了上市申請階段和上市后階段中介機構所扮演的不同角色。上市申請前，保薦人需要對發(fā)行人的資質條件作實質審核即評判申請人是否符合上市標準，一般要對發(fā)行人的經營狀況、財務狀況、治理結構和發(fā)展前景進行全面調查，由合格的中介機構專門擔任上市推薦人，會使其更加專注上市輔導責任；上市后由擅長法律和財務的中介機構繼續(xù)充當合規(guī)顧問和財務顧問，不僅更有利于持續(xù)督導責任的履行，而且可以使上市推薦人抽身致力于其他項目?？偨Y而言，修訂后香港保薦人制度中保薦人、合規(guī)顧問、獨立財務顧問三者角色和職責可概括為：保薦人——積極主動；合規(guī)顧問——作出回應；獨立財務顧問——提供需要意見。香港保薦人制度修訂的另一個核心內容是強調保薦人的獨立性。盡管香港保薦人制度以英國法為藍本，但修訂
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