【文章內(nèi)容簡介】 也相對容易。正因如此，商事信托在共同基金領(lǐng)域（mutualfundindustry）得到廣泛的運(yùn)用，1970年代美國產(chǎn)生的“金錢市場基金”（moneymarketfund）之所以偏好采納信托形式，其原因也在于此?！　〉谌?，在所有人的權(quán)利方面，公司的剩余索取權(quán)人（即股東）有權(quán)選舉和開除公司董事，并能夠參與公司重大事務(wù)的決定；但信托卻相反，信托關(guān)系當(dāng)事人資格和權(quán)力方面與公司就產(chǎn)生了區(qū)別：第一，信托財(cái)產(chǎn)的受益人不必局限于完全行為能力人的范圍，其可以為未成年人或者無行為能力人?？梢哉f，信托關(guān)系的受益人范圍幾乎是不受限制的。第二，必須賦予受托人相當(dāng)?shù)淖杂刹昧繖?quán)，使其能夠自由決定那些潛在存在沖突的受益人的利益歸屬?；谪?cái)產(chǎn)管理者自由裁量范圍的擴(kuò)大，信托法中對受托人所負(fù)信義義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)也區(qū)別于公司管理人員?！　』谶@些規(guī)定，有學(xué)者指出，“即使是最自由的商事公司法也不可能實(shí)現(xiàn)信托關(guān)系具有的組織結(jié)構(gòu)上的靈活性?！盵15]這使得信托制對于度商事組織的革新尤為重要。投資信托就是這方面的最好例證。對此，學(xué)者指出，信托型商事組織與商事公司相比，之所以能體現(xiàn)出制度設(shè)計(jì)上靈活性的優(yōu)勢，其更深層次的原因在于英美信托法的“贈與性讓與”的起源，即信托人對信托財(cái)產(chǎn)享有絕對的所有權(quán)，因此其可以充分行使其對所有權(quán)享有的權(quán)力，在將財(cái)產(chǎn)以創(chuàng)設(shè)信托的形式贈與給他人時(shí)可以充分體現(xiàn)自己的意志自由。但發(fā)展于十九世紀(jì)的現(xiàn)代公司制度，從產(chǎn)生時(shí)起就充斥著以管制為目的的強(qiáng)制性規(guī)則，雖然到二十世紀(jì)后，公司形式也開始朝著自由放任方向發(fā)展，但各國公司立法中保護(hù)債權(quán)人和股東的取向一直存在；而與其相反，商事信托允許交易的創(chuàng)設(shè)者不受限制地進(jìn)行制度設(shè)計(jì)?！　‘?dāng)然，將信托和公司制度進(jìn)行比較，強(qiáng)調(diào)商事信托作為一種企業(yè)組織形式所具有的獨(dú)特優(yōu)勢，并不意味著在二者之間進(jìn)行優(yōu)劣的區(qū)分。信托和公司作為當(dāng)今商事領(lǐng)域中最重要的兩種企業(yè)組織形式，各有其重要價(jià)值和分工，例如，在養(yǎng)老金信托中，信托形式就具有壓倒性優(yōu)勢；但在有的情形中，信托和公司又可以相互替代使用。例如，在共同基金業(yè)中，信托和公司都得到了廣泛運(yùn)用。而且，商事信托和商事公司這兩種最為重要的組織形式也出現(xiàn)了趨同的趨勢，這種趨同在立法上主要通過兩種方式得以進(jìn)行：第一，通過商業(yè)信托使得信托型組織形式得以形式化（formalization）和典型化（clarification）；第二；減少公司法中的強(qiáng)制性規(guī)定，增加當(dāng)事人在公司創(chuàng)設(shè)和治理中發(fā)揮契約自由的空間。[16]　　　?。ㄋ模┬帕x義務(wù)（FiduciaryRegime）標(biāo)準(zhǔn)更為寬松　　信任關(guān)系對于信托制度的內(nèi)部構(gòu)造——即設(shè)定人、受托人和受益人三者之間關(guān)系的建立非常重要，可以說，委托人對受托人的信任是信托關(guān)系得以運(yùn)行的關(guān)鍵因素。與其他企業(yè)組織形式的內(nèi)部關(guān)系相比，信托關(guān)系中受托人負(fù)有的忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)仍有不同的特點(diǎn)，具體如下：　?。╠utyofloyalty）　　所謂忠實(shí)義務(wù)，是指受托人應(yīng)當(dāng)為受益人的利益對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理?；诖朔N義務(wù)，受托人不得在信托財(cái)產(chǎn)的管理中對財(cái)產(chǎn)事實(shí)自己交易（selfdealing）以及與受益人利益不相符的其他交易。但是為了實(shí)現(xiàn)對現(xiàn)代金融資產(chǎn)的廣泛管理，又必須賦予受托人對信托財(cái)產(chǎn)享有廣泛的自由裁量權(quán)，要求受托人必須為受益人的利益最大化管理信托財(cái)產(chǎn)。這時(shí)，信托法規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)就對這一權(quán)力構(gòu)成一定的控制。對此，有學(xué)者提出，應(yīng)當(dāng)將信托法中有關(guān)忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定在性質(zhì)上解釋為任意性規(guī)則（defaultrule），允許當(dāng)事人以合意改變法律對忠實(shí)義務(wù)的要求。[17]因此，信托關(guān)系中受托人對委托人負(fù)有的忠實(shí)義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)并不是強(qiáng)制性的，其所能提供的保護(hù)程度取決于“當(dāng)事人所希望將它們吸收進(jìn)入交易的程度”。[18]　?。╠utyofcare）　　由于商事信托以財(cái)產(chǎn)增值為目的，而隨著金融技術(shù)的日益創(chuàng)新，做出投資決策需要具備相當(dāng)?shù)膶I(yè)知識和豐富的經(jīng)驗(yàn)積累，商事信托改變了傳統(tǒng)對于受托人違反注意義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)。美國《信托法重述》第三版中引入“謹(jǐn)慎投資原則（prudentinvestorrule）”[19]，在此原則下，受托人于投資時(shí)是否違反應(yīng)有的注意義務(wù)，是根據(jù)整體投資的獲利與損失結(jié)果以及當(dāng)時(shí)總體經(jīng)濟(jì)的情形加以判斷。受托人是否違反謹(jǐn)慎義務(wù)，也不再以該投資行為過于“投機(jī)（speculative）”為條件。相反，就受托人責(zé)任的認(rèn)定，是依據(jù)信托的目的、條件、當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)情勢以及其他條件為綜合的判斷。也就是說，即使信托財(cái)產(chǎn)賬面上并無損失，如依信托契約的內(nèi)容及當(dāng)時(shí)市場景氣狀況認(rèn)為受托人未盡到其謹(jǐn)慎義務(wù)，未選擇合理的投資策略時(shí)，受托人仍可能須負(fù)賠償責(zé)任。[20]1994年制定的《統(tǒng)一謹(jǐn)慎投資人法》（UniformPrudentlnvestorAct）中，也采用了相同的原則。此外，商事信托還發(fā)展了受托人委托他人代為處理信托事務(wù)的理論。然而，近年來，在美國，有關(guān)禁止受托人委托第三人代為處理信托事務(wù)的原則有所松動。[21]美國信托法整編第三版中，就受托人委托第三人處理信托事務(wù)，已不再采取原則禁止的立場，而僅要求受托人善盡選任及監(jiān)督的義務(wù)[22]。在有關(guān)信托財(cái)產(chǎn)投資相關(guān)問題上，第三版信托法整編的“正式注釋（officialmentary）”中，更說明關(guān)于信托財(cái)產(chǎn)投資的決策以及專業(yè)投資計(jì)劃的管理，不僅受托人有權(quán)將之委托第三人處理，甚至在部分情形下，有義務(wù)委托具備足夠?qū)I(yè)能力的第三人代為處理，才不違反其注意義務(wù)。[23]　　　?。ㄎ澹┬磐泄芾砭哂虚L期性和連續(xù)性　　財(cái)產(chǎn)管理上的長期穩(wěn)定是實(shí)現(xiàn)價(jià)值增值的重要條件，商事信托作為一種有效的財(cái)產(chǎn)管理制度，其長期性主要體現(xiàn)在以下兩個方面：（1）信托一經(jīng)設(shè)定，委托人原則上不得撤銷；（2）受托人一旦接受信托，不得隨意辭去職務(wù)；而其連續(xù)性則具體體現(xiàn)為：（1）信托不因受托人欠缺而影響其成立；（2）已成立的信托不因受托人更迭而影響其存續(xù)。[24]　　　　　　三、現(xiàn)代社會中商事信托的主要類型　　目前，商業(yè)信托已經(jīng)成為現(xiàn)代金融市場、資本市場和社會保障體系的有效工具，下文主要就美國商事信托的主要類型進(jìn)行簡要介紹，以期為我國未來商事信托的發(fā)展提供借鑒?！　　　。ㄒ唬B(yǎng)老金信托（pensiontrust）　　養(yǎng)老金信托是指企業(yè)為了方便向其退休職工發(fā)放養(yǎng)老金（退休金）而設(shè)立的信托。美國典型的養(yǎng)老基金是資金積累的共同體，這些資金用來支付某一公司雇員的養(yǎng)老金，且由該雇員所在公司進(jìn)行管理和投資。養(yǎng)老基金是養(yǎng)老保險(xiǎn)和金融體系相結(jié)合的產(chǎn)物，作為一項(xiàng)專項(xiàng)基金，它具有長期性、穩(wěn)定性和規(guī)模性等特征。養(yǎng)老保險(xiǎn)制度是社會保障體系的重要部分，它直接關(guān)系到整個社會的穩(wěn)定。這就對養(yǎng)老基金的獨(dú)立與完整有著