商事信托制度的現(xiàn)代發(fā)展22(編輯修改稿)
2025-05-15 05:32 本頁面
【文章內容簡介】 也相對容易。正因如此，商事信托在共同基金領域（mutualfundindustry）得到廣泛的運用，1970年代美國產生的“金錢市場基金”（moneymarketfund）之所以偏好采納信托形式，其原因也在于此?！ 〉谌谒腥说臋嗬矫?，公司的剩余索取權人（即股東）有權選舉和開除公司董事，并能夠參與公司重大事務的決定；但信托卻相反，信托關系當事人資格和權力方面與公司就產生了區(qū)別：第一，信托財產的受益人不必局限于完全行為能力人的范圍，其可以為未成年人或者無行為能力人?？梢哉f，信托關系的受益人范圍幾乎是不受限制的。第二，必須賦予受托人相當?shù)淖杂刹昧繖?，使其能夠自由決定那些潛在存在沖突的受益人的利益歸屬?；谪敭a管理者自由裁量范圍的擴大，信托法中對受托人所負信義義務的標準也區(qū)別于公司管理人員。 基于這些規(guī)定，有學者指出，“即使是最自由的商事公司法也不可能實現(xiàn)信托關系具有的組織結構上的靈活性?！盵15]這使得信托制對于度商事組織的革新尤為重要。投資信托就是這方面的最好例證。對此，學者指出，信托型商事組織與商事公司相比，之所以能體現(xiàn)出制度設計上靈活性的優(yōu)勢，其更深層次的原因在于英美信托法的“贈與性讓與”的起源，即信托人對信托財產享有絕對的所有權，因此其可以充分行使其對所有權享有的權力，在將財產以創(chuàng)設信托的形式贈與給他人時可以充分體現(xiàn)自己的意志自由。但發(fā)展于十九世紀的現(xiàn)代公司制度，從產生時起就充斥著以管制為目的的強制性規(guī)則，雖然到二十世紀后，公司形式也開始朝著自由放任方向發(fā)展，但各國公司立法中保護債權人和股東的取向一直存在；而與其相反，商事信托允許交易的創(chuàng)設者不受限制地進行制度設計?！ ‘斎唬瑢⑿磐泻凸局贫冗M行比較，強調商事信托作為一種企業(yè)組織形式所具有的獨特優(yōu)勢，并不意味著在二者之間進行優(yōu)劣的區(qū)分。信托和公司作為當今商事領域中最重要的兩種企業(yè)組織形式，各有其重要價值和分工，例如，在養(yǎng)老金信托中，信托形式就具有壓倒性優(yōu)勢；但在有的情形中，信托和公司又可以相互替代使用。例如，在共同基金業(yè)中，信托和公司都得到了廣泛運用。而且，商事信托和商事公司這兩種最為重要的組織形式也出現(xiàn)了趨同的趨勢，這種趨同在立法上主要通過兩種方式得以進行：第一，通過商業(yè)信托使得信托型組織形式得以形式化（formalization）和典型化（clarification）；第二；減少公司法中的強制性規(guī)定，增加當事人在公司創(chuàng)設和治理中發(fā)揮契約自由的空間。[16] （四）信義義務（FiduciaryRegime）標準更為寬松 信任關系對于信托制度的內部構造——即設定人、受托人和受益人三者之間關系的建立非常重要，可以說，委托人對受托人的信任是信托關系得以運行的關鍵因素。與其他企業(yè)組織形式的內部關系相比，信托關系中受托人負有的忠實義務和注意義務仍有不同的特點，具體如下： ?。╠utyofloyalty） 所謂忠實義務，是指受托人應當為受益人的利益對信托財產進行管理。基于此種義務，受托人不得在信托財產的管理中對財產事實自己交易（selfdealing）以及與受益人利益不相符的其他交易。但是為了實現(xiàn)對現(xiàn)代金融資產的廣泛管理，又必須賦予受托人對信托財產享有廣泛的自由裁量權，要求受托人必須為受益人的利益最大化管理信托財產。這時，信托法規(guī)定的忠實義務就對這一權力構成一定的控制。對此，有學者提出，應當將信托法中有關忠實義務的規(guī)定在性質上解釋為任意性規(guī)則（defaultrule），允許當事人以合意改變法律對忠實義務的要求。[17]因此，信托關系中受托人對委托人負有的忠實義務的標準并不是強制性的，其所能提供的保護程度取決于“當事人所希望將它們吸收進入交易的程度”。[18] ?。╠utyofcare） 由于商事信托以財產增值為目的，而隨著金融技術的日益創(chuàng)新，做出投資決策需要具備相當?shù)膶I(yè)知識和豐富的經(jīng)驗積累，商事信托改變了傳統(tǒng)對于受托人違反注意義務的判斷標準。美國《信托法重述》第三版中引入“謹慎投資原則（prudentinvestorrule）”[19]，在此原則下，受托人于投資時是否違反應有的注意義務，是根據(jù)整體投資的獲利與損失結果以及當時總體經(jīng)濟的情形加以判斷。受托人是否違反謹慎義務，也不再以該投資行為過于“投機（speculative）”為條件。相反，就受托人責任的認定，是依據(jù)信托的目的、條件、當時經(jīng)濟情勢以及其他條件為綜合的判斷。也就是說，即使信托財產賬面上并無損失，如依信托契約的內容及當時市場景氣狀況認為受托人未盡到其謹慎義務，未選擇合理的投資策略時，受托人仍可能須負賠償責任。[20]1994年制定的《統(tǒng)一謹慎投資人法》（UniformPrudentlnvestorAct）中，也采用了相同的原則。此外，商事信托還發(fā)展了受托人委托他人代為處理信托事務的理論。然而，近年來，在美國，有關禁止受托人委托第三人代為處理信托事務的原則有所松動。[21]美國信托法整編第三版中，就受托人委托第三人處理信托事務，已不再采取原則禁止的立場，而僅要求受托人善盡選任及監(jiān)督的義務[22]。在有關信托財產投資相關問題上，第三版信托法整編的“正式注釋（officialmentary）”中，更說明關于信托財產投資的決策以及專業(yè)投資計劃的管理，不僅受托人有權將之委托第三人處理，甚至在部分情形下，有義務委托具備足夠專業(yè)能力的第三人代為處理，才不違反其注意義務。[23] （五）信托管理具有長期性和連續(xù)性 財產管理上的長期穩(wěn)定是實現(xiàn)價值增值的重要條件，商事信托作為一種有效的財產管理制度，其長期性主要體現(xiàn)在以下兩個方面：（1）信托一經(jīng)設定，委托人原則上不得撤銷；（2）受托人一旦接受信托，不得隨意辭去職務；而其連續(xù)性則具體體現(xiàn)為：（1）信托不因受托人欠缺而影響其成立；（2）已成立的信托不因受托人更迭而影響其存續(xù)。[24] 三、現(xiàn)代社會中商事信托的主要類型 目前，商業(yè)信托已經(jīng)成為現(xiàn)代金融市場、資本市場和社會保障體系的有效工具，下文主要就美國商事信托的主要類型進行簡要介紹，以期為我國未來商事信托的發(fā)展提供借鑒?！ 。ㄒ唬B(yǎng)老金信托（pensiontrust） 養(yǎng)老金信托是指企業(yè)為了方便向其退休職工發(fā)放養(yǎng)老金（退休金）而設立的信托。美國典型的養(yǎng)老基金是資金積累的共同體，這些資金用來支付某一公司雇員的養(yǎng)老金，且由該雇員所在公司進行管理和投資。養(yǎng)老基金是養(yǎng)老保險和金融體系相結合的產物，作為一項專項基金，它具有長期性、穩(wěn)定性和規(guī)模性等特征。養(yǎng)老保險制度是社會保障體系的重要部分，它直接關系到整個社會的穩(wěn)定。這就對養(yǎng)老基金的獨立與完整有著
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