規(guī)范構(gòu)成要件要素與開放構(gòu)成要件關(guān)系的辯證(編輯修改稿)
2025-05-15 02:16 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 之間的關(guān)系遠沒有像上述學者論述的那么對立。規(guī)范的構(gòu)成要件要素得到普遍確認,成為分析構(gòu)成要件內(nèi)容的一個重要概念,開放構(gòu)成要件理論也得到廣泛運用。應該說對于規(guī)范構(gòu)成要件要素與開放構(gòu)成要件之間內(nèi)在關(guān)系的探討成為刑法理論研究的主流。依照德、日刑法理論的傳統(tǒng)認識,規(guī)范構(gòu)成要件要素需要法官的價值評價,那么,就像有的學者所認為的,威爾哲爾所認可的特殊違法性要素確實是規(guī)范的構(gòu)成要件要素,一般的違法性要素同樣也是規(guī)范性構(gòu)成要件要素,并且它當然也同樣是開放的構(gòu)成要件中的一種情形。[1 ]78 90 開放的構(gòu)成要件中需要補充的部分,一般是規(guī)范性要素,而且是沒有寫出的規(guī)范性構(gòu)成要件要素。[4 ] 這樣一來,在德、日刑法理論中,可以說規(guī)范構(gòu)成要件要素的存在范圍基本涉及開放構(gòu)成要件存續(xù)的空間,兩者在內(nèi)容上基本是相等同的,也就是說開放構(gòu)成要件即規(guī)范構(gòu)成要件要素存在的界限?！ ∪⒅袊谭ɡ碚撜Z境中規(guī)范構(gòu)成要件要素與開放構(gòu)成要件關(guān)系的解說 在中國刑法理論中展開開放構(gòu)成要件理論研究是近年來的事情,是以中國刑法的犯罪構(gòu)成體系為參照的。站在不同的犯罪構(gòu)成體系上,對于開放構(gòu)成要件理論就會有不同認識,對于規(guī)范構(gòu)成要件要素與開放構(gòu)成要件之間的關(guān)系也會有不同結(jié)論。1. 中國刑法理論語境中的開放構(gòu)成要件中國刑法犯罪構(gòu)成的體系性特征是界定開放構(gòu)成要件的理論前提,一般認為根據(jù)中國刑法犯罪構(gòu)成理論的基本構(gòu)造,其可以表現(xiàn)為以下幾個主要特征:第一,將行為的不同構(gòu)成部分劃分為各個構(gòu)成要件。第二,犯罪構(gòu)成體系內(nèi)部各要件相互依存。第三,犯罪構(gòu)成體系是一種綜合評價的理論體系。第四,是一種法定化的犯罪構(gòu)成,中國的犯罪構(gòu)成既有理論性又有法律性。[5 ] 與德、日刑法犯罪論體系相比,中國的犯罪構(gòu)成體系體現(xiàn)的是一次性的綜合評價,這種評價既是犯罪構(gòu)成符合性的評價、刑事違法性的評價,也是有責性的評價,集3 種評價于一身。并且在犯罪的認定上,犯罪構(gòu)成的四要件之間是一存俱存、一損俱損的共存關(guān)系。所以有的學者稱之為“橫向重合”關(guān)系,[1 ]95有的則稱之為“齊合填充式”。[6 ] 更為重要的是,中國的犯罪構(gòu)成是實質(zhì)與形式的統(tǒng)一,行為符合犯罪構(gòu)成要件就意味著犯罪成立,犯罪構(gòu)成是判定犯罪是否成立的唯一標準。犯罪構(gòu)成符合性與刑事違法性在實質(zhì)上是一致的,是在同一意義上加以使用的。這就意味著在犯罪構(gòu)成符合性與刑事違法性的判斷之間不會存在斷裂的可能性,符合犯罪構(gòu)成就具有刑事違法性,對構(gòu)成要件進行實質(zhì)解釋就成為必然。那么依據(jù)中國刑法犯罪構(gòu)成特征,對于開放構(gòu)成要件的界定就必須遵循一個新的思路。那么應當怎樣界定中國刑法中的開放構(gòu)成要件呢? 有學者認為,所謂開放構(gòu)成要件是指由于立法者未能詳盡描述構(gòu)成要件的各種要素,根據(jù)刑法規(guī)范對構(gòu)成要件的字面規(guī)定,尚無法判斷行為是否違法,還需要法官進行其他補充判斷的構(gòu)成要件。換言之,在行為違法性的判斷上非自足的構(gòu)成要件,就是開放的構(gòu)成要件。認為不真正不作為犯、過失犯、非法定目的犯以及情節(jié)犯① 均屬于開放構(gòu)成要件的范圍。而對于刑法分則條文很少明確規(guī)定的犯罪客體、犯罪主體、犯罪的主觀方面則不屬于開放構(gòu)成① 此處的情節(jié)犯是從廣義上加以理解的,不僅僅指包含有“情節(jié)”二字的情節(jié)犯,刑法條文中有無“情節(jié)”二字只是形式上的,只要有表明行為量的事實情況在確定行為是否構(gòu)成犯罪時發(fā)揮作用就是情節(jié)犯的認定標志,具體論述參見文獻[1 ]第222 頁。要件,并且認為以威爾哲爾創(chuàng)建的社會相當性理論作為判斷構(gòu)成要件是開放還是封閉的理論根據(jù)是不妥當?shù)摹Ｒ驗樯鐣喈斝愿拍钸^于抽象難以界定,其強調(diào)主觀的倫理道德不利于刑法人權(quán)保障機能的實現(xiàn),如果用社會相當性作為衡量違法性的標準,則會導致所有的構(gòu)成要件都是開放的。[1 ]147 180在筆者看來,雖然中國的犯罪構(gòu)成體現(xiàn)的是一種實質(zhì)化,需要法官積極的違法性判斷,但開放構(gòu)成要件在中國的犯罪論體系中還是具有存在余地的,問題的關(guān)鍵在于應當怎樣界定開放構(gòu)成要件的存在范圍。為貫徹罪刑法定主義的明確性原則,嚴格限定開放構(gòu)成要件的存在范圍是在界定開放構(gòu)成要件時所必須注意的。筆者以為,界定開放構(gòu)成要件應當注意兩個方面的問題。一是在中國刑法犯罪構(gòu)成實質(zhì)化的基礎(chǔ)上,犯罪構(gòu)成要件的實定
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