外資主體進入與資本市場風險管理(編輯修改稿)
2025-05-14 08:36 本頁面
【文章內容簡介】 公告。 ”從這些條款來看，仍考慮到我國現(xiàn)實的國有股問題，帶有很明顯的過渡性特點。 這些規(guī)定與外資金融機構將來進入市場應該有所考慮，對外資金融機構進入我國的資本市場會不會帶來影響產生怎樣的后果，現(xiàn)在看來都是不明確的，而且更重要的是，加入WTO后，留給我們考慮的時間并不多了。 關于國有股減持的問題，外資并購也是其中的選擇之一。 依照《股份有限公司股權管理暫行規(guī)定》，國有股的轉讓必須通過國家或省級國有資產管理局批準，2002年7月27日發(fā)布的《上市公司收購管理辦法》第50條規(guī)定“協(xié)議收購中，涉及國家授權機構持有的股份或者取得相關主管部門批準的，應當按照國務院和有關部門的相關規(guī)定，在獲得有關主管部門批準后方可轉讓。 ” 這里仍然保留一定的行政干預，在目前來說是必要的。 問題在于，外資并購國有企業(yè)的時候，政府干預如何操作例如，首先遇到的一個問題是并購價格，即，并購的國有資產價格的確定，按照我國現(xiàn)行的法規(guī)《關于加強國有企業(yè)產權交易管理的通知》，《國有資產評估管理辦法》及其實施細則，國有企業(yè)向外商出售必須經過國有資產評估，而評估機構的評估和國有資產管理部門的確認往往以帳面資產為準，而外資習慣做法是接受市場價格，兩者之間有較大差距時，如何解決呢這不但是國有股減持時遇到的重大障礙，也將是外資并購國有企業(yè)時同樣遇到的重大阻礙。 中國目前的證券公司、基金公司等目前還帶有比較明顯的“政府主導”的痕跡，多數(shù)本身就是國有公司，在加入WTO后對它們應如何監(jiān)管已經需要重新考慮，中外合資基金公司和中外合資證券公司仍然會遇到同樣的問題。 例如，資金及比例管理，高級管理人員管理，員工勞動合同管理，經營范圍管理，稅務管理，外匯管理，分支機構及子公司管理，財務報表方法及披露管理，收購與兼并管理，退出市場管理等。 這些問題對國有上市公司還沒有完全解決，對外資及中外合資公司也沒有解決。 交易所是以監(jiān)管為主，還是以發(fā)展為主，這涉及到交易所的性質和定位。 目前我國交易所定位于不盈利的事業(yè)法人，深交所注冊為事業(yè)法人，上海則注冊為企業(yè)法人。 我國交易所目前定位還是公益性和不盈利的，加之交易所每天處理大量交易，比較充分，所以應當、也可以履行部分監(jiān)管職能。 目前，中國證監(jiān)會也習慣將交易所稱為“一線監(jiān)管”。 但是在加入WTO后，交易所監(jiān)管方面職權將越來越多地遇到問題：外國的交易所越來越多的從定位為公益性與非盈利性，轉變?yōu)榉枪嫘院陀浴?如歐洲的許多交易所等，美國的NASDAQ也發(fā)生了轉化。 這些變化必然對加入WTO后的我國證券所定位產生挑戰(zhàn)。 類似我國目前交易所這樣的，不但公益性與非盈利性，而且還高度依附于證監(jiān)會，成為證監(jiān)會的“一線”的“基層單位”。 這樣的發(fā)展趨勢將導致我國交易所監(jiān)管比重越來越重，負擔也越來越大，本來應該由政府承擔的監(jiān)管成本，轉移到交易所會員身上。 而會員都是以盈利為目的的證券公司，它們?yōu)槭裁匆斜O(jiān)管公益性的義務呢這些問題在經濟學和法律學理論上都找不到適當?shù)倪壿嫛?反而將越來越多的出現(xiàn)：交易所監(jiān)管與交易所發(fā)展，甚至未來外資券商的利益產生矛盾。 這些矛盾的解決目前還不是缺乏法律規(guī)定的問題，而是法律規(guī)定的方向需要調整的問題。 在WTO以后，外資券商作為交易所會員是必然趨勢，交易所應當是會員民主地致力于維護會員的權益的機構。熟悉外國公司制的交易所體制的外資券商，更加認為交易所本質就應當如此。但現(xiàn)在我國的交易所將自己當做“大貓”，卻老是把券商當作“老鼠”管將起來。成為“大貓”的交易所實際上是行使著政府職能，因而政府控制比較嚴重：高層領導仍是中國證監(jiān)會行政任命。例如，交易所的總經理是中國證監(jiān)會任命的，因為有法律根據(jù)。交易所的理事長形式上是選舉的，實際上是內定的。這一點沒有法律根據(jù)，卻有行政習慣。 交易所的監(jiān)管職權主要應當是引導上市公司的，但現(xiàn)在交易所似乎是券商的“老板”，而忽略了券商作為股東的權利。此外，券商的席位轉讓也不明確，會員的產權訴求不強烈。因為國有產權的特點，產權對券商的收益的影響不明顯。但是，在WTO后，當外資主體，中外合資券商和外國獨資券商一旦進入中國的市場，上述問題便會凸現(xiàn)，外資主體有著強烈的產權訴求，同時也有著明確的利益保護訴求，到那時如果法律不做重新調整，我國的交易所將常常會面臨法律條款與經濟邏輯的沖突，同時，法律規(guī)定也會同市場經驗發(fā)生矛盾。 四、工具方式進入證券市場的法律困境 外匯管理問題 首先，加入WTO后，外資銀行依照國民待遇和我國入世的承諾，將會遇到我國的外匯管理政策與國際游資投機影響的平衡。如果搞不好的話，我國的承諾將成為國際游資投機的借口。在亞洲新興市場經濟國家和地區(qū)，幾乎都遇到過這類問題：外資要求市場開放與自由化的壓力，使得新興市場經濟國家和地區(qū)不得不以此來交換貿易與吸引外資的條件。 但是，如果金融市場對國際游資沒有任何限制的話，如果遇到金融危機，可能會重蹈泰國國際銀行便利的覆轍。韓國、泰國、馬來西亞、印度尼西亞、我國的香港特別行政區(qū)等，都遇到過這類的問題。這些國家和地區(qū)的經濟規(guī)模比我國要小，人口壓力也比我國小，如果遇到同樣問題，我國市場的感受要更加強烈。 我國允許外資銀行分地域市場開展人民幣業(yè)務后，由于其于外匯資本金，對其外匯資本金和營運資金結匯做人民幣業(yè)務沒
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