【文章內(nèi)容簡介】 。lawreview,1980,106( 6):114. 同時，在法國，2011年7月13日，法國議會制定了一項強制性分紅法案，規(guī)定一個作為股份附加價值的強制性紅利必須由公司發(fā)給雇員，此項法案在2011年7月28日頒布，同時政府頒布指導(dǎo)性法規(guī)實施細則，法案于2013年12月31日生效。Mandatory Bonus Due to Employees Upon Certain Distributions of Dividends, Sep23,2011 National Law Review[] 在國外新興市場國家，有明確的商法典或者其他法律要求企業(yè)凈利潤分配時向普通股股東支付不能低于一定的比例的股利。（1）巴西巴西從1976年便開始實行強制分紅制度，到2010年強制分紅的比例有所降低。在巴西1976年12月16日頒布的《公司法》第6404條中規(guī)定得到強制性股利的權(quán)利，強制公司股利分配不得低于凈利潤（除去法定公積金）的50%。 巴西《公司法》（1976年12月6日）第6404條規(guī)定，每個財務(wù)年度，股東可以按照公司章程規(guī)定的比例獲得分紅，否則公司必須分配50％的凈利潤。對于聯(lián)邦擁有的公司，巴西《公司法》（1998年7月16日）第2673條規(guī)定公司必須在公司章程中確定股東可以每年獲得不少于凈利潤25％的股利。2010年其新出臺的《公司法》中將強制分紅的比例下調(diào)為25%。同時在以下兩種情況下，可以做出相應(yīng)調(diào)整：第一，上市公司的董事會可以根據(jù)公司的財務(wù)狀況，在理由充分的情況下，提出降低該公司強制分紅比例的建議，但為了限制董事會隨意提出該建議，董事會需要提供該公司最近三年的強制分紅比例以及公司的分紅情況、每股價值等證據(jù)。第二，在持有投票權(quán)的股東于首次公開發(fā)行同意時，新公司法允許該上市公司分配低于年收益25%的股利。巴西是法國民法法系國家，中小股東的利益很難得到保護。因此，巴西早在1976年就實行強制分紅制度，制度實施后也取得了很大的效果：第一，巴西的股利支付率高于美國。然而因為這種強制分紅制度是按除去法定公積金后凈利潤的25%，因此很多上市公司為了減少可分配利潤而提取較高法定公積金。因此上市公司仍然能夠規(guī)避這種分紅制度不進行股利分配。第二，巴西國內(nèi)業(yè)界人士對這種強制分紅制度存在爭議，最主要的便是這種分紅政策是否會影響上市公司投資新項目的再融資需求。（2）土耳其土耳其的強制分紅制度經(jīng)歷了三次改變。首先，資本市場委員會在1982年通過了“資本市場委員會法案”，該法案中強調(diào)，上市公司應(yīng)當(dāng)將不低于可分配利潤的50%作為股利發(fā)放給股東。從1982年到1994年，土耳其一直沿用這種強制分紅制度，在這期間，土耳其的上市公司分紅水平較高，股利支付率最高增長到61%。接著，土耳其1994年到2003年之間取消了強制分紅政策，在此期間，上市公司的股利支付率有所下降，但基本保持在40%—50%之間。而土耳其在2001年遭遇了經(jīng)濟危機，很多中小投資者撤離了股市。在2002年和2003年土耳其的股利支付率已經(jīng)分別降到33%、21%。因此，資本市場為了吸引中小投資者再次入市，土耳其資本委員會再次實行了強制分紅制度，在隨后的2004年到2006年，上市公司的股利支付率有所增長，但基本保持在45%左右，與取消強制分紅政策期間相差不大。 Dividend Policy of the Istanbul Stock Exchange (ISE) Industrial Corporations: The Evidence Revisited (19862007).早在希臘的1920年《法典》第45條中便規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)按照普通資本金的6%的比例向股東分配現(xiàn)金股利。同時，希臘在1967年的《發(fā)展法》第3條也規(guī)定，公司向股東支付股利時應(yīng)當(dāng)不低于可分配利潤的35%。 依據(jù)希臘的《法典》( 1920 年2190 號令) 第45條，公司應(yīng)該按照普通資本金（mon equity）6%的比例向股東支付現(xiàn)金分紅，并且依據(jù)《發(fā)展法》( 1967 年第148 號令) 第3 條規(guī)定，在公司完成法定留存后公司每年應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)年凈利潤35%的最低比例向股東支付股利，公司應(yīng)取其金額高者向股東支付股利。LLSV通過對49個國家和地區(qū)法律的分析，研究表明這種強制分紅制度僅存在于具有法國傳統(tǒng)的民法法系國家中，且這種制度實質(zhì)是對缺乏其他股東權(quán)利的股東們的法律救濟措施，在巴西、智利、哥倫比亞、厄瓜多爾、希臘以及烏拉圭等新興市場國家這種強制性的股利分配政策運用的還是相當(dāng)廣泛。 Rafael La Porta, Florencio LopezdeSilanes, Andrei Shleifer, Robert W. Vishny. Law and Finance［J］. Journal of Political Economy, 1998, 106( 6) : 11301132.在智利，上市公司被要求將公司凈利潤的至少30%發(fā)放給股東，雖然政府仍然進行征稅，這時利潤也保證到了所有投資者手中。 By StreetAuthority, Market Updates[J].2012(3):4.哥倫比亞則規(guī)定上市公司必須發(fā)放凈利潤50%以上的股利。在俄國，政府將強制分紅的比例從14%提高到25%，俄國公司以前那種讓現(xiàn)金堆放在資產(chǎn)負債表上，或者是無效率地亂花掉的情況正在改變。Focus On dividendsRise in mandatory dividend distribution levels boosts case for Russian equities[]這些新興的市場國家普遍采用的是立法模式，通過法律明確的規(guī)定了公司的股利分配方式以及股利分配占可分配利潤的比例，這在證券市場上形成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，每個公司都按照這一標(biāo)準(zhǔn)來進行股利分配。二、上市公司強制分紅理論分析（一）股東分紅權(quán)概述為了更好地理解股東分紅權(quán)的概念，首先需要對什么是分紅做一個概念上的介紹。《辭?！穼Ψ旨t的解釋是，分紅是企業(yè)團體為了獎勵勞動者的勞動，在盈余中支出一部分給使用人和勞動者的行為?！掇o海》：“企業(yè)團體于每屆決算時，由盈余中提出一部分分配于使用人或勞動者，謂之分紅，亦稱花紅，含有獎勵勞動補助工資之意?！痹凇蹲C券投資大詞典》中，分紅的概念是股份公司在對普通股股東支付股息之后，還有盈余的情況下，將其再分派給股東的活動。股東得到的這種除去股息之外的盈余就是紅利。而在我國《公司法》中的分紅是指公司依據(jù)公司股東實繳的出資比例或者約定的分取比例對股東的投資予以回報的行為。 《公司法》第34條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！? 股東分紅權(quán)，即股東的股利分配請求權(quán)，是指股東基于其公司股東的資格和地位所享有的請求公司向自己分紅的權(quán)利。公司股東的權(quán)利最主要且占據(jù)最核心地位的便是股東分紅權(quán)，股東投資公司的直接目的便是為了獲取收益，公司向股東分配紅利是在公司的利潤用來彌補虧損、繳納稅款、依法提取法定公積金和任意公積金之后的行為。我國在《公司法》第4條有關(guān)于股東資產(chǎn)收益權(quán)的規(guī)定 《公司法》第4條規(guī)定：“公司的股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利。”，這種資產(chǎn)收益權(quán)主要指的便是股東有取得股利的權(quán)利。因此，股東這種由出資而享有的分紅權(quán)利是受到法律保護的，公司以及公司的控股股東、董事都不能濫用自己的權(quán)利來剝奪和限制。學(xué)者漢密爾頓認為“股利分配就是公司對股東進行的支付行為”。 Robert Hamilton. The Law of Corporations In A Nutshell(Fifth Edition)[J].West Group：649.具體而言，公司的股利分配這種法律行為是按照法定程序從公司的可分配利潤中提取一定的比例用來回報投資者的活動。 [M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2001：40.股利分配權(quán)可以分作兩個權(quán)利層次，即股利分配請求權(quán)和股利分配決定權(quán)。其中，股利分配請求權(quán)又可以分為抽象層面的股利分配請求權(quán)和具體的股利分配請求權(quán)。 [J].當(dāng)代法學(xué)，2010（2）:16.在我國，上市公司的股東大會掌握了股利分配決定權(quán)，即上市公司的分紅決議是由公司的董事會制定，股東大會通過決議，當(dāng)上市公司在有可分配利潤的基礎(chǔ)上做出股利分配決議時，抽象的股東分配請求權(quán)便轉(zhuǎn)化為具體的股利分配請求權(quán)，因此，從權(quán)利的性質(zhì)上來看，抽象的股利分配請求權(quán)是一種自益權(quán)、固有權(quán)、期待權(quán)；而具體的股利分配請求權(quán)可以理解為債權(quán)、既得權(quán)。 [M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2004：47.國內(nèi)通說認為，股東的分紅權(quán)來自于其通過出資進入公司取得的股權(quán)，從性質(zhì)上來說，大陸法系和英美法系都認為，股東分紅權(quán)屬于財產(chǎn)性權(quán)利，是一種民事權(quán)利，具有債權(quán)屬性。漢密爾頓在他的專著《美國公司法》中，也指出股利一旦被宣布，便成為公司的一項債務(wù)，并且不得由董事會隨意撤銷或者廢除。 [M].北京：法律出版社,2004（2）：196.法國通說同樣認為，股東作為公司債權(quán)人的方式取得債權(quán)的前提便是在股東大會上宣布股利，這時，當(dāng)股東的債權(quán)得不到實現(xiàn)時，股東有權(quán)就此債權(quán)向法院提起訴訟。而該股東的債權(quán)人也可以以第一債權(quán)人的身份向法院提起訴訟，即請求法院判決將股東尚未得到支付的股利以債權(quán)的形式進行轉(zhuǎn)移。日本的通說也支持這種具體的股東分紅權(quán)實質(zhì)上便是一種債權(quán)。 [M].北京：中國法制出版社，2008(6):315.然而無論是法國還是日本，都僅僅認為具體的股東分紅權(quán)具有債權(quán)屬性，而未涉及到抽象的股東分紅權(quán)。 筆者認為，股東分紅權(quán)是在公司法和證券法等商事法律的基礎(chǔ)上享有的民事權(quán)利，是基于出資對公司享有的債權(quán)，可以依據(jù)《民法通則》和債權(quán)法原理來進行保護。（二）股東分紅權(quán)的正當(dāng)性上市公司發(fā)行的股票，一般有普通股和優(yōu)先股。普通股享有基本的股東權(quán)利，優(yōu)先股一般除享有普通股享受的股東權(quán)利外，還享有其他優(yōu)先條件。所以保證了普通股票持有人的股東分紅權(quán)，就等于保證了公司所有股東的股東分紅權(quán)。股份公司成立的時候，最初公開發(fā)行的股票均為普通股票。通過發(fā)行普通股票，公司才有了注冊資本。普通股票是標(biāo)準(zhǔn)的股票，持有普通股票的人就成為上市公司的基本股東。按照我國《公司法》規(guī)定，普通股股東享受公司盈余和剩余資產(chǎn)分配權(quán)。普通股股東這一權(quán)利直接體現(xiàn)了它在經(jīng)濟利益上的要求。投資者購買股票，作為一項資本投資，目的就是要享受到作為小股東投資公司經(jīng)營的利潤共享，或者說資本收益，所以他們有權(quán)要求從股份公司經(jīng)營所獲得的利潤中分配他們應(yīng)得的一份子，即紅利，當(dāng)然，他們也有權(quán)要求在股份公司破產(chǎn)清算時，應(yīng)該獲得公司剩余資產(chǎn)中他們應(yīng)得的一份。投資者出資設(shè)立公司之根本目的，在于取得投資收益，此乃資本固有之屬性。而股東取得投資收益之主要方式即為分紅?！豆痉ā芬?guī)定“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”，且將“享有資產(chǎn)收益權(quán)” 置于股東諸權(quán)利之首，就是因為資產(chǎn)收益權(quán)乃股東最基本之權(quán)利，而資產(chǎn)收益權(quán)最主要形式之分紅權(quán)亦當(dāng)然為股東固有之基本權(quán)利。股東分紅權(quán)在股東權(quán)中占據(jù)重要的核心地位，股東能否分到紅利，以及應(yīng)該分到多少，取決于上市公司的稅后利潤，以及公司的未來發(fā)展規(guī)劃。上市公司股票持有者即股東，如果在上市公司盈利的情況下，得不到分紅，即得不到他們應(yīng)得的利潤分成，他們的利益就受到了明顯的損害，他們在證券市場上的投資積極性也會受到打擊。這些都和股東不能得到合理分紅有關(guān)。按照我國公司法，股東有權(quán)分得紅利，不給股東分紅，正與我國公司法精神背道而馳，不利于社會主義市場經(jīng)濟的正常運行，并且傷害了整個社會的公平正義。所以股東分紅權(quán)應(yīng)該得到切實保障，有利于我國資本市場的健康發(fā)展，同時也將保護廣大中小投資者的切身利益不受傷害。（三）上市公司強制分紅的正當(dāng)性自強制分紅制度引入以來，學(xué)術(shù)界、立法界和市場人士都有著很大的爭議，主要是在堅持公司自治和強制分紅的矛盾上。對強制分紅制度持肯定意見的人士認為，我國上市公司存在先天不足和后天發(fā)展的缺陷，這表現(xiàn)在我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)上，國有股獨大，股權(quán)相對集中，在股東大會中，“一股一權(quán)”的表決機制下，中小股東往往沒有話語權(quán)，往往是由占表決權(quán)絕大多數(shù)的大股東來決定該公司的股利分配政策，這樣，堅持公司自治便不能保護到中小股東的利益，反而成為控股股東不進行分紅決議的有利條件。只有以強制分紅這種外部強制力才能保證維護到中小股東這種社會公眾投資者的權(quán)益。反對強制分紅制度的人士，支持契約自由論，認為公司是合同的產(chǎn)物，合同的意思自治決定了公司有意思自治權(quán)，公司是私法上的自治組織，意思自治是公司的靈魂所在。該觀點認為，強制分紅侵犯了公司的意思自治。涉及到公司的股利分配時，往往公司的意思自治起到?jīng)Q定作用，這也是公司自治的范圍。從原則上來說，私法是意思自治的，在私法領(lǐng)域的權(quán)利和義務(wù)，只有當(dāng)契約當(dāng)事人主動請求外界的力量進行介入以外，應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人自己處理他們之間的關(guān)系。 —以司法介入的限度和程序設(shè)計為中心[M].北京：北京大學(xué)出版社，2008：29.那么，在上市公司作出決定股利分配決議時，不能損害公司的自治權(quán)，公司的未來發(fā)展往往靠的是資金投入項目的增加和經(jīng)營規(guī)模的擴大，這些資金都來自于可分配利潤，成長型的公司便不能做到將大部分利潤分配于股東。然而，公司的良好發(fā)展也對股東的長遠利益有益。因此反過來說，強制分紅反而不利于股東的長遠利益。同時，在實際操作中，強制分紅政策又難免有所謂的“一刀切”之嫌，即不論哪種公司，通過統(tǒng)一的法律手段和行政干預(yù)來強制公司分紅。而市場中不同行業(yè)的公司有著自身的差異。然而筆者認為，中國的證券市場不分紅或者少分紅的現(xiàn)象已經(jīng)成為一種頑疾，目前來說，僅僅依靠公司自治是不可能改變這一現(xiàn)象的，必須借助于外力來進行規(guī)制。強制上市公司分紅可以直接地糾正投資者的投機心理，引導(dǎo)公司對投資者進行合理的回報。同時，上市公司的強制分紅有著其理論上的正當(dāng)性。（1）公司意思自治并非絕對無論是合同法上的意思自治還是公司的意思自治，都需要相關(guān)主體制定相應(yīng)的規(guī)定進行規(guī)制，是在法律范圍內(nèi)的意思自治。為了達到構(gòu)建和諧社會這一共同目標(biāo)，相關(guān)機關(guān)制定相應(yīng)