【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 。lawreview,1980,106( 6):114. 同時(shí)，在法國(guó)，2011年7月13日，法國(guó)議會(huì)制定了一項(xiàng)強(qiáng)制性分紅法案，規(guī)定一個(gè)作為股份附加價(jià)值的強(qiáng)制性紅利必須由公司發(fā)給雇員，此項(xiàng)法案在2011年7月28日頒布，同時(shí)政府頒布指導(dǎo)性法規(guī)實(shí)施細(xì)則，法案于2013年12月31日生效。Mandatory Bonus Due to Employees Upon Certain Distributions of Dividends, Sep23,2011 National Law Review[] 在國(guó)外新興市場(chǎng)國(guó)家，有明確的商法典或者其他法律要求企業(yè)凈利潤(rùn)分配時(shí)向普通股股東支付不能低于一定的比例的股利。（1）巴西巴西從1976年便開(kāi)始實(shí)行強(qiáng)制分紅制度，到2010年強(qiáng)制分紅的比例有所降低。在巴西1976年12月16日頒布的《公司法》第6404條中規(guī)定得到強(qiáng)制性股利的權(quán)利，強(qiáng)制公司股利分配不得低于凈利潤(rùn)（除去法定公積金）的50%。 巴西《公司法》（1976年12月6日）第6404條規(guī)定，每個(gè)財(cái)務(wù)年度，股東可以按照公司章程規(guī)定的比例獲得分紅，否則公司必須分配50％的凈利潤(rùn)。對(duì)于聯(lián)邦擁有的公司，巴西《公司法》（1998年7月16日）第2673條規(guī)定公司必須在公司章程中確定股東可以每年獲得不少于凈利潤(rùn)25％的股利。2010年其新出臺(tái)的《公司法》中將強(qiáng)制分紅的比例下調(diào)為25%。同時(shí)在以下兩種情況下，可以做出相應(yīng)調(diào)整：第一，上市公司的董事會(huì)可以根據(jù)公司的財(cái)務(wù)狀況，在理由充分的情況下，提出降低該公司強(qiáng)制分紅比例的建議，但為了限制董事會(huì)隨意提出該建議，董事會(huì)需要提供該公司最近三年的強(qiáng)制分紅比例以及公司的分紅情況、每股價(jià)值等證據(jù)。第二，在持有投票權(quán)的股東于首次公開(kāi)發(fā)行同意時(shí)，新公司法允許該上市公司分配低于年收益25%的股利。巴西是法國(guó)民法法系國(guó)家，中小股東的利益很難得到保護(hù)。因此，巴西早在1976年就實(shí)行強(qiáng)制分紅制度，制度實(shí)施后也取得了很大的效果：第一，巴西的股利支付率高于美國(guó)。然而因?yàn)檫@種強(qiáng)制分紅制度是按除去法定公積金后凈利潤(rùn)的25%，因此很多上市公司為了減少可分配利潤(rùn)而提取較高法定公積金。因此上市公司仍然能夠規(guī)避這種分紅制度不進(jìn)行股利分配。第二，巴西國(guó)內(nèi)業(yè)界人士對(duì)這種強(qiáng)制分紅制度存在爭(zhēng)議，最主要的便是這種分紅政策是否會(huì)影響上市公司投資新項(xiàng)目的再融資需求。（2）土耳其土耳其的強(qiáng)制分紅制度經(jīng)歷了三次改變。首先，資本市場(chǎng)委員會(huì)在1982年通過(guò)了“資本市場(chǎng)委員會(huì)法案”，該法案中強(qiáng)調(diào)，上市公司應(yīng)當(dāng)將不低于可分配利潤(rùn)的50%作為股利發(fā)放給股東。從1982年到1994年，土耳其一直沿用這種強(qiáng)制分紅制度，在這期間，土耳其的上市公司分紅水平較高，股利支付率最高增長(zhǎng)到61%。接著，土耳其1994年到2003年之間取消了強(qiáng)制分紅政策，在此期間，上市公司的股利支付率有所下降，但基本保持在40%—50%之間。而土耳其在2001年遭遇了經(jīng)濟(jì)危機(jī)，很多中小投資者撤離了股市。在2002年和2003年土耳其的股利支付率已經(jīng)分別降到33%、21%。因此，資本市場(chǎng)為了吸引中小投資者再次入市，土耳其資本委員會(huì)再次實(shí)行了強(qiáng)制分紅制度，在隨后的2004年到2006年，上市公司的股利支付率有所增長(zhǎng)，但基本保持在45%左右，與取消強(qiáng)制分紅政策期間相差不大。 Dividend Policy of the Istanbul Stock Exchange (ISE) Industrial Corporations: The Evidence Revisited (19862007).早在希臘的1920年《法典》第45條中便規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)按照普通資本金的6%的比例向股東分配現(xiàn)金股利。同時(shí)，希臘在1967年的《發(fā)展法》第3條也規(guī)定，公司向股東支付股利時(shí)應(yīng)當(dāng)不低于可分配利潤(rùn)的35%。 依據(jù)希臘的《法典》( 1920 年2190 號(hào)令) 第45條，公司應(yīng)該按照普通資本金（mon equity）6%的比例向股東支付現(xiàn)金分紅，并且依據(jù)《發(fā)展法》( 1967 年第148 號(hào)令) 第3 條規(guī)定，在公司完成法定留存后公司每年應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)年凈利潤(rùn)35%的最低比例向股東支付股利，公司應(yīng)取其金額高者向股東支付股利。LLSV通過(guò)對(duì)49個(gè)國(guó)家和地區(qū)法律的分析，研究表明這種強(qiáng)制分紅制度僅存在于具有法國(guó)傳統(tǒng)的民法法系國(guó)家中，且這種制度實(shí)質(zhì)是對(duì)缺乏其他股東權(quán)利的股東們的法律救濟(jì)措施，在巴西、智利、哥倫比亞、厄瓜多爾、希臘以及烏拉圭等新興市場(chǎng)國(guó)家這種強(qiáng)制性的股利分配政策運(yùn)用的還是相當(dāng)廣泛。 Rafael La Porta, Florencio LopezdeSilanes, Andrei Shleifer, Robert W. Vishny. Law and Finance［J］. Journal of Political Economy, 1998, 106( 6) : 11301132.在智利，上市公司被要求將公司凈利潤(rùn)的至少30%發(fā)放給股東，雖然政府仍然進(jìn)行征稅，這時(shí)利潤(rùn)也保證到了所有投資者手中。 By StreetAuthority, Market Updates[J].2012(3):4.哥倫比亞則規(guī)定上市公司必須發(fā)放凈利潤(rùn)50%以上的股利。在俄國(guó)，政府將強(qiáng)制分紅的比例從14%提高到25%，俄國(guó)公司以前那種讓現(xiàn)金堆放在資產(chǎn)負(fù)債表上，或者是無(wú)效率地亂花掉的情況正在改變。Focus On dividendsRise in mandatory dividend distribution levels boosts case for Russian equities[]這些新興的市場(chǎng)國(guó)家普遍采用的是立法模式，通過(guò)法律明確的規(guī)定了公司的股利分配方式以及股利分配占可分配利潤(rùn)的比例，這在證券市場(chǎng)上形成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，每個(gè)公司都按照這一標(biāo)準(zhǔn)來(lái)進(jìn)行股利分配。二、上市公司強(qiáng)制分紅理論分析（一）股東分紅權(quán)概述為了更好地理解股東分紅權(quán)的概念，首先需要對(duì)什么是分紅做一個(gè)概念上的介紹?！掇o?！穼?duì)分紅的解釋是，分紅是企業(yè)團(tuán)體為了獎(jiǎng)勵(lì)勞動(dòng)者的勞動(dòng)，在盈余中支出一部分給使用人和勞動(dòng)者的行為。《辭?！罚骸捌髽I(yè)團(tuán)體于每屆決算時(shí)，由盈余中提出一部分分配于使用人或勞動(dòng)者，謂之分紅，亦稱花紅，含有獎(jiǎng)勵(lì)勞動(dòng)補(bǔ)助工資之意。”在《證券投資大詞典》中，分紅的概念是股份公司在對(duì)普通股股東支付股息之后，還有盈余的情況下，將其再分派給股東的活動(dòng)。股東得到的這種除去股息之外的盈余就是紅利。而在我國(guó)《公司法》中的分紅是指公司依據(jù)公司股東實(shí)繳的出資比例或者約定的分取比例對(duì)股東的投資予以回報(bào)的行為。 《公司法》第34條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！? 股東分紅權(quán)，即股東的股利分配請(qǐng)求權(quán)，是指股東基于其公司股東的資格和地位所享有的請(qǐng)求公司向自己分紅的權(quán)利。公司股東的權(quán)利最主要且占據(jù)最核心地位的便是股東分紅權(quán)，股東投資公司的直接目的便是為了獲取收益，公司向股東分配紅利是在公司的利潤(rùn)用來(lái)彌補(bǔ)虧損、繳納稅款、依法提取法定公積金和任意公積金之后的行為。我國(guó)在《公司法》第4條有關(guān)于股東資產(chǎn)收益權(quán)的規(guī)定 《公司法》第4條規(guī)定：“公司的股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利。”，這種資產(chǎn)收益權(quán)主要指的便是股東有取得股利的權(quán)利。因此，股東這種由出資而享有的分紅權(quán)利是受到法律保護(hù)的，公司以及公司的控股股東、董事都不能濫用自己的權(quán)利來(lái)剝奪和限制。學(xué)者漢密爾頓認(rèn)為“股利分配就是公司對(duì)股東進(jìn)行的支付行為”。 Robert Hamilton. The Law of Corporations In A Nutshell(Fifth Edition)[J].West Group：649.具體而言，公司的股利分配這種法律行為是按照法定程序從公司的可分配利潤(rùn)中提取一定的比例用來(lái)回報(bào)投資者的活動(dòng)。 [M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2001：40.股利分配權(quán)可以分作兩個(gè)權(quán)利層次，即股利分配請(qǐng)求權(quán)和股利分配決定權(quán)。其中，股利分配請(qǐng)求權(quán)又可以分為抽象層面的股利分配請(qǐng)求權(quán)和具體的股利分配請(qǐng)求權(quán)。 [J].當(dāng)代法學(xué)，2010（2）:16.在我國(guó)，上市公司的股東大會(huì)掌握了股利分配決定權(quán)，即上市公司的分紅決議是由公司的董事會(huì)制定，股東大會(huì)通過(guò)決議，當(dāng)上市公司在有可分配利潤(rùn)的基礎(chǔ)上做出股利分配決議時(shí)，抽象的股東分配請(qǐng)求權(quán)便轉(zhuǎn)化為具體的股利分配請(qǐng)求權(quán)，因此，從權(quán)利的性質(zhì)上來(lái)看，抽象的股利分配請(qǐng)求權(quán)是一種自益權(quán)、固有權(quán)、期待權(quán)；而具體的股利分配請(qǐng)求權(quán)可以理解為債權(quán)、既得權(quán)。 [M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004：47.國(guó)內(nèi)通說(shuō)認(rèn)為，股東的分紅權(quán)來(lái)自于其通過(guò)出資進(jìn)入公司取得的股權(quán)，從性質(zhì)上來(lái)說(shuō)，大陸法系和英美法系都認(rèn)為，股東分紅權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，是一種民事權(quán)利，具有債權(quán)屬性。漢密爾頓在他的專著《美國(guó)公司法》中，也指出股利一旦被宣布，便成為公司的一項(xiàng)債務(wù)，并且不得由董事會(huì)隨意撤銷或者廢除。 [M].北京：法律出版社,2004（2）：196.法國(guó)通說(shuō)同樣認(rèn)為，股東作為公司債權(quán)人的方式取得債權(quán)的前提便是在股東大會(huì)上宣布股利，這時(shí)，當(dāng)股東的債權(quán)得不到實(shí)現(xiàn)時(shí)，股東有權(quán)就此債權(quán)向法院提起訴訟。而該股東的債權(quán)人也可以以第一債權(quán)人的身份向法院提起訴訟，即請(qǐng)求法院判決將股東尚未得到支付的股利以債權(quán)的形式進(jìn)行轉(zhuǎn)移。日本的通說(shuō)也支持這種具體的股東分紅權(quán)實(shí)質(zhì)上便是一種債權(quán)。 [M].北京：中國(guó)法制出版社，2008(6):315.然而無(wú)論是法國(guó)還是日本，都僅僅認(rèn)為具體的股東分紅權(quán)具有債權(quán)屬性，而未涉及到抽象的股東分紅權(quán)。 筆者認(rèn)為，股東分紅權(quán)是在公司法和證券法等商事法律的基礎(chǔ)上享有的民事權(quán)利，是基于出資對(duì)公司享有的債權(quán)，可以依據(jù)《民法通則》和債權(quán)法原理來(lái)進(jìn)行保護(hù)。（二）股東分紅權(quán)的正當(dāng)性上市公司發(fā)行的股票，一般有普通股和優(yōu)先股。普通股享有基本的股東權(quán)利，優(yōu)先股一般除享有普通股享受的股東權(quán)利外，還享有其他優(yōu)先條件。所以保證了普通股票持有人的股東分紅權(quán)，就等于保證了公司所有股東的股東分紅權(quán)。股份公司成立的時(shí)候，最初公開(kāi)發(fā)行的股票均為普通股票。通過(guò)發(fā)行普通股票，公司才有了注冊(cè)資本。普通股票是標(biāo)準(zhǔn)的股票，持有普通股票的人就成為上市公司的基本股東。按照我國(guó)《公司法》規(guī)定，普通股股東享受公司盈余和剩余資產(chǎn)分配權(quán)。普通股股東這一權(quán)利直接體現(xiàn)了它在經(jīng)濟(jì)利益上的要求。投資者購(gòu)買股票，作為一項(xiàng)資本投資，目的就是要享受到作為小股東投資公司經(jīng)營(yíng)的利潤(rùn)共享，或者說(shuō)資本收益，所以他們有權(quán)要求從股份公司經(jīng)營(yíng)所獲得的利潤(rùn)中分配他們應(yīng)得的一份子，即紅利，當(dāng)然，他們也有權(quán)要求在股份公司破產(chǎn)清算時(shí)，應(yīng)該獲得公司剩余資產(chǎn)中他們應(yīng)得的一份。投資者出資設(shè)立公司之根本目的，在于取得投資收益，此乃資本固有之屬性。而股東取得投資收益之主要方式即為分紅?！豆痉ā芬?guī)定“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”，且將“享有資產(chǎn)收益權(quán)” 置于股東諸權(quán)利之首，就是因?yàn)橘Y產(chǎn)收益權(quán)乃股東最基本之權(quán)利，而資產(chǎn)收益權(quán)最主要形式之分紅權(quán)亦當(dāng)然為股東固有之基本權(quán)利。股東分紅權(quán)在股東權(quán)中占據(jù)重要的核心地位，股東能否分到紅利，以及應(yīng)該分到多少，取決于上市公司的稅后利潤(rùn)，以及公司的未來(lái)發(fā)展規(guī)劃。上市公司股票持有者即股東，如果在上市公司盈利的情況下，得不到分紅，即得不到他們應(yīng)得的利潤(rùn)分成，他們的利益就受到了明顯的損害，他們?cè)谧C券市場(chǎng)上的投資積極性也會(huì)受到打擊。這些都和股東不能得到合理分紅有關(guān)。按照我國(guó)公司法，股東有權(quán)分得紅利，不給股東分紅，正與我國(guó)公司法精神背道而馳，不利于社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行，并且傷害了整個(gè)社會(huì)的公平正義。所以股東分紅權(quán)應(yīng)該得到切實(shí)保障，有利于我國(guó)資本市場(chǎng)的健康發(fā)展，同時(shí)也將保護(hù)廣大中小投資者的切身利益不受傷害。（三）上市公司強(qiáng)制分紅的正當(dāng)性自強(qiáng)制分紅制度引入以來(lái)，學(xué)術(shù)界、立法界和市場(chǎng)人士都有著很大的爭(zhēng)議，主要是在堅(jiān)持公司自治和強(qiáng)制分紅的矛盾上。對(duì)強(qiáng)制分紅制度持肯定意見(jiàn)的人士認(rèn)為，我國(guó)上市公司存在先天不足和后天發(fā)展的缺陷，這表現(xiàn)在我國(guó)上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)上，國(guó)有股獨(dú)大，股權(quán)相對(duì)集中，在股東大會(huì)中，“一股一權(quán)”的表決機(jī)制下，中小股東往往沒(méi)有話語(yǔ)權(quán)，往往是由占表決權(quán)絕大多數(shù)的大股東來(lái)決定該公司的股利分配政策，這樣，堅(jiān)持公司自治便不能保護(hù)到中小股東的利益，反而成為控股股東不進(jìn)行分紅決議的有利條件。只有以強(qiáng)制分紅這種外部強(qiáng)制力才能保證維護(hù)到中小股東這種社會(huì)公眾投資者的權(quán)益。反對(duì)強(qiáng)制分紅制度的人士，支持契約自由論，認(rèn)為公司是合同的產(chǎn)物，合同的意思自治決定了公司有意思自治權(quán)，公司是私法上的自治組織，意思自治是公司的靈魂所在。該觀點(diǎn)認(rèn)為，強(qiáng)制分紅侵犯了公司的意思自治。涉及到公司的股利分配時(shí)，往往公司的意思自治起到?jīng)Q定作用，這也是公司自治的范圍。從原則上來(lái)說(shuō)，私法是意思自治的，在私法領(lǐng)域的權(quán)利和義務(wù)，只有當(dāng)契約當(dāng)事人主動(dòng)請(qǐng)求外界的力量進(jìn)行介入以外，應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人自己處理他們之間的關(guān)系。 —以司法介入的限度和程序設(shè)計(jì)為中心[M].北京：北京大學(xué)出版社，2008：29.那么，在上市公司作出決定股利分配決議時(shí)，不能損害公司的自治權(quán)，公司的未來(lái)發(fā)展往往靠的是資金投入項(xiàng)目的增加和經(jīng)營(yíng)規(guī)模的擴(kuò)大，這些資金都來(lái)自于可分配利潤(rùn)，成長(zhǎng)型的公司便不能做到將大部分利潤(rùn)分配于股東。然而，公司的良好發(fā)展也對(duì)股東的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益有益。因此反過(guò)來(lái)說(shuō)，強(qiáng)制分紅反而不利于股東的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益。同時(shí)，在實(shí)際操作中，強(qiáng)制分紅政策又難免有所謂的“一刀切”之嫌，即不論哪種公司，通過(guò)統(tǒng)一的法律手段和行政干預(yù)來(lái)強(qiáng)制公司分紅。而市場(chǎng)中不同行業(yè)的公司有著自身的差異。然而筆者認(rèn)為，中國(guó)的證券市場(chǎng)不分紅或者少分紅的現(xiàn)象已經(jīng)成為一種頑疾，目前來(lái)說(shuō)，僅僅依靠公司自治是不可能改變這一現(xiàn)象的，必須借助于外力來(lái)進(jìn)行規(guī)制。強(qiáng)制上市公司分紅可以直接地糾正投資者的投機(jī)心理，引導(dǎo)公司對(duì)投資者進(jìn)行合理的回報(bào)。同時(shí)，上市公司的強(qiáng)制分紅有著其理論上的正當(dāng)性。（1）公司意思自治并非絕對(duì)無(wú)論是合同法上的意思自治還是公司的意思自治，都需要相關(guān)主體制定相應(yīng)的規(guī)定進(jìn)行規(guī)制，是在法律范圍內(nèi)的意思自治。為了達(dá)到構(gòu)建和諧社會(huì)這一共同目標(biāo)，相關(guān)機(jī)關(guān)制定相應(yīng)