論我國間接代理制度之重構(gòu)上(編輯修改稿)
2025-05-10 01:48 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 考慮而為法律行為。英美法中并沒有嚴(yán)格的民事代理和商事代理之分?！ τ陂g接代理制度與英美法系隱名代理制度之間的關(guān)系，基本上可以歸納為后面四種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為：間接代理包括隱名代理和不公開本人身份的代理。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：直接代理就是顯名代理，間接代理就是隱名代理。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，直接代理就是顯名代理，間接代理就是隱名代理，而隱名代理就是不公開本人身份的代理。還有觀點(diǎn)認(rèn)為：直接代理包括顯名代理和隱名代理，間接代理就是不公開本人身份的代理。 從法律規(guī)定的構(gòu)成要件角度考慮，我比較贊同第一種觀點(diǎn)?！ ￠g接代理與直接代理最大的區(qū)別，就是代理人只能以自己的名義，為被代理人的利益，為法律行為。而隱名代理和不公開本人身份的代理都符合該間接代理的特點(diǎn)，它們的不同僅在于是否向第三人公開自己是以代理人的身份為法律行為。因此，從法律規(guī)定的構(gòu)成要件看，隱名代理和不公開本人身份的代理可以看成間接代理的再分類?！ 姆梢?guī)定的法律效果考慮，我認(rèn)為前面的四種觀點(diǎn)都是值得商榷的。因?yàn)閮煞N規(guī)范的法律效果幾乎完全不同。歐洲中世紀(jì)間接代理的法律效果首先對間接代理人發(fā)生效力，然后依間接代理人與本人之內(nèi)部關(guān)系移轉(zhuǎn)于本人。而今天各國的間接代理的法律效果，因?yàn)橐⒆阌诟鲊煌奈幕蛯?shí)踐，并不完全統(tǒng)一。值得注意的是，英美法系各國對隱名代理的法律效果也規(guī)范的非常不同。比較典型的有英國法和美國法的規(guī)范。英國法中，在隱名代理的情況下，代理人所訂立合同對隱名本人發(fā)生約束力，而代理人不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。如果此類代理人在代訂合同時(shí)沒有在合同中指明其代理身份，或者僅以描述性語言暗示其為代理人，該代訂合同人應(yīng)當(dāng)對合同承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。英國法還規(guī)定，在不公開本人身份的代理中，代理人對其訂立的合同承擔(dān)責(zé)任。即使他能夠證明對方當(dāng)事人知道他實(shí)際上以代理資格代定合同，他也必須對該合同承擔(dān)責(zé)任。美國對于隱名本人和代理人的責(zé)任問題，提出了一條普通規(guī)則：除非代理人與第三人另有約定，代理人對其所訂立合同承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。即使是披露了本人身份之后也是如此。⒁這一普通規(guī)則的特點(diǎn)之一是體現(xiàn)了尊重當(dāng)事人合同約定的契約自由精神，但并沒有賦予委托人承擔(dān)債務(wù)后的介入權(quán)。 由于兩種法律制度產(chǎn)生的歷史時(shí)期不同，地域范圍不同，政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r不同，以及立法者追求的價(jià)值不同，因此間接代理制度與英美法系隱名代理制度所蘊(yùn)涵的法律價(jià)值也是不同的?！ W洲中世紀(jì)的間接代理制度比英美法系隱名代理制度更加重視概念的抽象以及嚴(yán)格遵循這一時(shí)期的意識形態(tài)。因?yàn)殚g接代理制度的產(chǎn)生基于“債只能自為”的意識形態(tài)，因此嚴(yán)格遵循先由代理人承擔(dān)法律效果，再轉(zhuǎn)移給本人的原則，因此代理人什么時(shí)候轉(zhuǎn)讓債權(quán)，被代理人什么時(shí)候承擔(dān)債務(wù)，如果代理人拒絕轉(zhuǎn)讓債權(quán)，被代理人拒絕承擔(dān)債務(wù)怎么辦，以及“轉(zhuǎn)讓”需要那些手續(xù)等等問題，都將影響商事活動(dòng)交易迅捷和交易安全。英美法系不擅長抽象思維和邏輯思維，但是作為其法律淵源之一的判例法更能體現(xiàn)與時(shí)俱進(jìn)的精神，并不嚴(yán)格拘泥于意識形態(tài)。因此相對來說，英美法系的隱名代理
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