【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 據(jù)，應(yīng)盡量采用。 對(duì)合理期限的判定同樣需要綜合與施工合同相關(guān)的各種因素而確定。同時(shí)，為防患于未然，施工單位應(yīng)當(dāng)關(guān)注《建設(shè)工程施工合同（范本）》通用條款中對(duì)各種期限的規(guī)定，并注意在專用條款中盡可能作出補(bǔ)充約定。根據(jù)國(guó)際慣例及建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn)，建設(shè)工程施工中一般履行通知、確認(rèn)義務(wù)的期限為28天，故催告的合理期限一般也可定為28天，這樣也與建設(shè)部《建設(shè)工程施工合同（范本）》通用條款中的表述基本統(tǒng)一。但需注意的是，從而導(dǎo)致施工無(wú)法進(jìn)行的，施工單位可停止施工，停止施工超過(guò)56天發(fā)包人仍不支付進(jìn)度款的，施工單位方可解除合同。解除通知。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方行使合同解除權(quán)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。另外，合同一方解除合同的，應(yīng)以書(shū)面形式向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知，并在發(fā)出通知前7天告知對(duì)方，通知到達(dá)以方時(shí)合同解除。因此，合同解除條件滿足后施工單位仍須向發(fā)包人發(fā)出解除通知，對(duì)該通知也同樣應(yīng)明確內(nèi)容，并注意保留通用送達(dá)的證據(jù)。四、合同解除后的處理。由于建設(shè)工程施工是一個(gè)將人力、物力等要素固化的過(guò)程，一般不具有恢復(fù)原狀的可能，因此，對(duì)建設(shè)工程施工合同而言，合同的解除并不具有向前回溯的效力。合同解除后，在發(fā)包人與施工單位間仍存在工程結(jié)算、賠償及其它的合同義務(wù)的履行問(wèn)題。工程結(jié)算 《合同法》第九十八條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。”示范文本通用條款中，也對(duì)此有同樣的規(guī)定，因此，施工單位在解除合同后，仍然享有按約向發(fā)包人結(jié)算工程款的權(quán)力。 《解釋》第十條第一款規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。”而《解釋》第三條規(guī)定的處理原則是：經(jīng)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)支付工程價(jià)款，但承包人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)修復(fù)費(fèi)用；如修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。從這些規(guī)定中可以看出，合同解除后施工單位工程款能否得到結(jié)算的關(guān)鍵在于已完成工程的質(zhì)量狀況，如工程質(zhì)量驗(yàn)收合格或雖不合格但經(jīng)修復(fù)驗(yàn)收合格的，其工程款的結(jié)算要求仍可得到支持，但如果經(jīng)修復(fù)后仍無(wú)法驗(yàn)收合格，其工程款的結(jié)算要求將不被支持。 需要注意的，施工合同解除后的結(jié)算仍應(yīng)按照被解除的合同中關(guān)于工程款結(jié)算的約定進(jìn)行，即除結(jié)算施工直接費(fèi)外，對(duì)各種間接費(fèi)、利潤(rùn)及稅金也均應(yīng)按合同約定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算。損失賠償。 依照《合同法》第97條及《解釋》第10條第2款的規(guī)定，因發(fā)包方違約導(dǎo)致合同解除的，發(fā)包人應(yīng)賠償因此而給施工單位造成的損失。 一般而言，合同解除給施工方造成的損失應(yīng)包括實(shí)際損失及可得利益的損失。其中實(shí)際損失包括因發(fā)包人違約導(dǎo)致停工、 工的人工損失、工地管理費(fèi)用增加的損失、機(jī)械設(shè)備租賃費(fèi)用增加的損失以及因合同解除后撤場(chǎng)引起的費(fèi)用損失等；而可得利益損失主要指由于未能完成施工使施工單位蒙受的預(yù)期可得利潤(rùn)的損失；該款損失的界定應(yīng)按整個(gè)合同價(jià)款的預(yù)期利潤(rùn)減去已完工程的利潤(rùn)計(jì)算得出，但必須注意的是，施工單位應(yīng)在報(bào)價(jià)時(shí)，寫(xiě)明所施工工程或各單項(xiàng)的利潤(rùn)比例，以利于在解除合同時(shí)計(jì)算其利潤(rùn)損失。其它善后工作。 根據(jù)示范文本中通用條款的規(guī)定，建設(shè)施工合同解除后，施工單位還應(yīng)妥善做好已完工程和已購(gòu)材料、設(shè)備的保護(hù)和移交工作，并按發(fā)包人要求將自有機(jī)構(gòu)設(shè)備和人員撤出施工場(chǎng)地，上述工作發(fā)生的費(fèi)用應(yīng)由發(fā)包人支付。除此之外，根據(jù)《合同法》中有關(guān)誠(chéng)實(shí)信用原則的規(guī)定，施工單位還應(yīng)履行解除合同后的相關(guān)通知、協(xié)助及保密等義務(wù)二、做好施工過(guò)程中的履約管理是施工企業(yè)防范法律風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵案例2：某大廈土建安裝工程采用GF19990201《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》進(jìn)行簽約。合同價(jià)款為2800萬(wàn)，開(kāi)、竣工日期分別為2002年7月1日、2003年6月30日。后發(fā)包人拖延進(jìn)度款、供電量不足、工程量增加、設(shè)計(jì)變更等因素，直到2004年5月31日，工程才通過(guò)竣工驗(yàn)收并交付業(yè)主使用，該工程最終結(jié)算值為3200萬(wàn)元。截止到2007年8月30日，該發(fā)包人實(shí)際付款為2650萬(wàn)元，依合同約定尚欠承包人550萬(wàn)元。后在承包人多次索要工程款未果的情況下，向法院提起訴訟，要求支付余款及其利息共計(jì)610萬(wàn)元。針對(duì)工程公司的訴求，發(fā)包人提起反訴，以工程逾期竣工335為由，要求承包人依“如工程逾期竣工，每延誤一天，罰合同總價(jià)的萬(wàn)分之五”的合同約定支付逾期竣工違約金469萬(wàn)元；以屋面存在大面積滲漏、墻面開(kāi)裂為由，承包人無(wú)正當(dāng)理由不去維修為由，要求承包人賠償其損失120萬(wàn)元。 【法院認(rèn)為】 施工企業(yè)未有證據(jù)證明其按約向建設(shè)單位提報(bào)了要求付款的工程量報(bào)告，建設(shè)單位向施工單位支付工程進(jìn)度款沒(méi)有付款參考依據(jù)，而建設(shè)單位以其簽字確認(rèn)的工程進(jìn)度款支付了工程款，故施工企業(yè)以工程款未到位作為延期竣工的抗辯理由不能成立。雙方對(duì)供電量不足問(wèn)題互有往來(lái)函件，施工企業(yè)對(duì)該事實(shí)也表示認(rèn)可。但未提出工期延誤的意見(jiàn)，現(xiàn)施工企業(yè)以此為由認(rèn)為其可以延期竣工，違反誠(chéng)實(shí)信用原則，本院不予以支持。 加層雖導(dǎo)致工程量的增加，但未按照雙方約定予以簽證，施工企業(yè)要求順延的理由不能成立。設(shè)計(jì)變更與材料供應(yīng)問(wèn)題與施工企業(yè)延期竣工之間沒(méi)有必然的因果關(guān)系，施工企業(yè)也不能證明兩者之間的前因后果，本院不予以采信。法院認(rèn)為施工企業(yè)提供的關(guān)于工期順延的工程簽證及工作聯(lián)系單表達(dá)矛盾、模糊，不能作為工期順延的理由，而其提供的建設(shè)方原因延誤工期的最終折抵工程延期26天，對(duì)于剩余的309天應(yīng)由施工企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。按投標(biāo)書(shū)約定的工程造價(jià)2800萬(wàn)元、每日萬(wàn)分之五計(jì)。對(duì)于建設(shè)方提出的質(zhì)量問(wèn)題的反訴，建設(shè)單位提出了向施工單位發(fā)送的函件及自行維修與相關(guān)施工人簽訂的合同和支出的費(fèi)用作為證據(jù)使用；而施工方確認(rèn)出現(xiàn)了質(zhì)量問(wèn)題，但已將出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題予以維修完畢，卻拿不出有力的證據(jù)對(duì)其修繕行為進(jìn)行佐證。最終法院認(rèn)定系由建設(shè)單位自行維修，而由承包人承擔(dān)由維修而產(chǎn)生的費(fèi)用85萬(wàn)元。法院支持了施工方索要工程款550萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求；但是，由于施工方證據(jù)資料短缺，卻白白喪失了總共520萬(wàn)元的利益，實(shí)在是令人痛心！這個(gè)案例或許較為典型卻是一個(gè)真實(shí)的案例，反思我們的施工管理過(guò)程即合同履約的過(guò)程是否注意到這些問(wèn)題了嗎？我們做的是否就是完善了呢？一、工期和施工進(jìn)度（一）開(kāi)、竣工日期的確定開(kāi)工日期、竣工日期、完工日期（1）開(kāi)工日期：通俗地講，指開(kāi)始進(jìn)場(chǎng)施工的日期。（2）完工日期：通俗地講，指完成工程施工的日期。（3）竣工日期：通俗地講，指完成工程施工并通過(guò)竣工驗(yàn)收的日期或指驗(yàn)收通過(guò)情形下承包人提交竣工報(bào)告的日期。完工日期與竣工日期是完全不同的概念，工期中涉及到的日期指竣工日期。不同之處在于：竣工日期與驗(yàn)收通過(guò)有關(guān)，驗(yàn)收不通過(guò)談不上竣工日期；而完工日期，與驗(yàn)收通過(guò)與否無(wú)關(guān)，但程序上有關(guān)，因?yàn)橥旯ず蟛拍軌蜻M(jìn)行竣工驗(yàn)收。兩者關(guān)系為：先有完工日期后有竣工日期。實(shí)際開(kāi)工日期的認(rèn)定（1）承包人有證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期的，則應(yīng)認(rèn)定該日期為實(shí)際開(kāi)工日期。承包人的證據(jù)可以是發(fā)包人向承包人發(fā)出的通知、工程監(jiān)理的記錄、當(dāng)事人的會(huì)議紀(jì)要、施工許可證等；（2）承包人雖無(wú)證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期，但有開(kāi)工報(bào)告，則應(yīng)認(rèn)定開(kāi)工報(bào)告中記載的開(kāi)工日期為實(shí)際開(kāi)工日期；（3）若承包人無(wú)任何證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期，亦無(wú)開(kāi)工報(bào)告，則應(yīng)以合同約定的開(kāi)工日期為準(zhǔn)。從上述認(rèn)定辦法，我們可以看出如何就實(shí)際開(kāi)工日期進(jìn)行舉證。竣工日期的認(rèn)定《司法解釋》第十四條規(guī)定認(rèn)定方法：（1）雙方確認(rèn)的日期為竣工日期；（2）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（注意是經(jīng)蓋章的驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的時(shí)間，不是竣工驗(yàn)收備案日期，因?yàn)榭⒐を?yàn)收備案是由建設(shè)單位來(lái)報(bào)送）（3）承包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期；（4）未經(jīng)過(guò)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。理由如下：I)發(fā)包人在工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收的情況下擅自使用工程，違反了法律規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；II)發(fā)包人使用工程，表明其已經(jīng)實(shí)現(xiàn)合同的目的；III)發(fā)包人使用工程后，若再進(jìn)行竣工驗(yàn)收，便可能出現(xiàn)質(zhì)量責(zé)任不清晰的問(wèn)題。因此，從合法原則、誠(chéng)實(shí)信用原則考慮，應(yīng)認(rèn)定發(fā)包人使用的日期即該工程轉(zhuǎn)移占有的日期為竣工日期。（二）幾種影響工期的因素施工許可證：如未取得且未施工，以取得施工許可證之日作為開(kāi)工日期；但如未取得且已經(jīng)施工，則一般以施工開(kāi)始日為開(kāi)工日期。拖欠工程款拖欠工程款且導(dǎo)致停工或緩慢施工，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及拖欠工程款與延誤天數(shù)之因果關(guān)系。設(shè)計(jì)變更（1）設(shè)計(jì)變更在關(guān)鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及設(shè)計(jì)變更與延誤天數(shù)之因果關(guān)系。 （2）設(shè)計(jì)變更不在關(guān)鍵線路上，則不應(yīng)以此為由順延工期。 圖紙延誤 （1）同3 （2）同3。增加工程量（1）同3（2）同3。質(zhì)量鑒定《司法解釋》第十五條　建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對(duì)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。（1）鑒定合格，順延工期；（2）鑒定不合格，視情況而定。建設(shè)單位的其他原因，如：指定的代表未按照約定提供指令、批準(zhǔn)，致使施工不能正常進(jìn)行；建設(shè)單位未按照約定時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地等；隱蔽工程在隱蔽前，施工企業(yè)發(fā)出檢查通知，建設(shè)單位未及時(shí)檢查等。（1）同3（2）同3. 一周內(nèi)，非施工單位原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過(guò)8小時(shí)。 發(fā)生不可抗力事件（無(wú)法預(yù)見(jiàn)、不可避免并不能克服，一旦發(fā)生，要積極采取措施，阻止和預(yù)防擴(kuò)大損失，要及時(shí)按照合同約定的程序和時(shí)限報(bào)告）。 （三）證明標(biāo)準(zhǔn) 線路（1）關(guān)鍵線路：為了完工，有多條線路工作需要完成，其中，有一條線路上任何一個(gè)工作延誤，則工期延誤，該線路就叫關(guān)鍵線路。（2）非關(guān)鍵線路：為了完工，有多條線路工作需要完成，有些線路上，一個(gè)工作或者多個(gè)工作延誤，并不必然導(dǎo)致工期延誤。并不是所有的設(shè)計(jì)變更、工程量增加都會(huì)導(dǎo)致工期順延，看是否在關(guān)鍵路徑（線路）上。施工單位統(tǒng)籌安排的義務(wù)?！九e例】家里有兩個(gè)鍋，一個(gè)鋁鍋，一個(gè)鐵鍋，既要煮飯又要燒菜，煮飯用鋁鍋，是一個(gè)線路，需要一小時(shí)；而燒菜用鐵鍋，燒兩個(gè)菜，各需要20分鐘，也是一個(gè)線路。吃飯需要等的時(shí)間，就是一小時(shí)。其中，煮飯就是關(guān)鍵線路。因?yàn)槿绻箫垥r(shí)間延長(zhǎng)，吃飯需要等的時(shí)間延長(zhǎng)。而如多燒一個(gè)菜，時(shí)間10分鐘，則燒菜線路時(shí)間為50分鐘，吃飯需要等的時(shí)間，仍為一小時(shí)，故不是關(guān)鍵線路。工期順延天數(shù)認(rèn)定統(tǒng)一證明標(biāo)準(zhǔn)司法證明標(biāo)準(zhǔn)：（1）導(dǎo)致工期延誤的事項(xiàng)、（2）實(shí)際延誤的天數(shù)、（3）導(dǎo)致工期延誤的事項(xiàng)與實(shí)際延誤的天數(shù)具有因果關(guān)系。－關(guān)鍵線路?；赜^案例2，法院作出的判決是否錯(cuò)誤？不錯(cuò)，原因在于施工企業(yè)提供的證據(jù)無(wú)法達(dá)到工期順延309天的證明標(biāo)準(zhǔn)。施工企業(yè)僅舉證證明了存在可能會(huì)引起工期延誤的因素：如設(shè)計(jì)變更、增加工程量、圖紙延誤等因素，但未能舉證證明這些因素實(shí)際導(dǎo)致工期延誤及實(shí)際延誤的天數(shù)335天。從證明標(biāo)準(zhǔn)的角度而言，施工企業(yè)還需要證明因這些因素實(shí)際上導(dǎo)致延誤了335天。而施工企業(yè)就此未提供任何證據(jù)予以證明。因此，施工企業(yè)提供的證據(jù)沒(méi)有達(dá)到應(yīng)該達(dá)到的工期順延335天的證明標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際上舉證不能。通常法院對(duì)工期順延采用嚴(yán)格的證明標(biāo)準(zhǔn)，這實(shí)際上是對(duì)施工企業(yè)在施工過(guò)程中如何正確的對(duì)待履約問(wèn)題提出了嚴(yán)格的要求。那么施工企業(yè)如何在施工過(guò)程中通過(guò)日常的合同履約工作正確地獲取有利于已的證據(jù)呢？（四）工程簽證與索賠工程簽證工程簽證是指工程承發(fā)包雙方在施工過(guò)程中按照合同對(duì)支付各種費(fèi)用、順延工期、賠償損失等事項(xiàng)所達(dá)成的雙方意思一致的補(bǔ)充協(xié)議。簽證一經(jīng)達(dá)成，即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價(jià)、確定工期等的憑證。工程簽證的法律特征如下： （1）是表示雙方意思一致的法律行為，一經(jīng)達(dá)成即成為合同的有效部分。 （2）可以直接作為結(jié)算憑據(jù)。如進(jìn)行合同審價(jià)，審價(jià)部門(mén)對(duì)簽證不作另行審查；如引起訴訟，該訴訟的性質(zhì)屬于權(quán)屬確定的返還之訴。 （3）是施工過(guò)程中的例行工作，一般不依賴于其它證據(jù)。是雙方對(duì)施工實(shí)際變化的相互確認(rèn)，只要簽字即視為認(rèn)可，不必對(duì)具體的調(diào)整內(nèi)容再行審查。 工程索賠 工程索賠是指雙方中的任何一方未能或得按照合同約定支付的各種費(fèi)用、順延工期、賠償損失的書(shū)面確認(rèn)，在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償請(qǐng)求的一種權(quán)利，是單方的權(quán)利主張。其法律特征如下： （1）是單方法律行為，是雙方意思表示不一致的結(jié)果，表現(xiàn)為單方主張權(quán)利。 （2） 是一種期待權(quán)利，涉及的利益尚待確定。 （3） 必須依賴于證據(jù)，主張一方負(fù)有舉證的義務(wù)。 索賠程序新頒《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF19990201）有關(guān)索賠的程序?yàn)椋喊l(fā)包人未按照合同約定支付各種費(fèi)用、順延工期、賠償損失，承包人可以按照以下規(guī)定索賠： （1） 有正當(dāng)索賠理由，且有有關(guān)證據(jù)； （2） 索賠事件發(fā)生后28（14）天內(nèi)，向發(fā)包人提出索賠意向通知（注意工期索賠的具體天數(shù)及其理由（施工關(guān)鍵線路和程序）；（3） 發(fā)出索賠意向通知后28（14）天內(nèi)，向工程師提出延長(zhǎng)工期和（或）補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報(bào)告及有關(guān)資料； （4） 發(fā)包人在接到索賠通知后28（14）天內(nèi)給予批準(zhǔn)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充證據(jù)和理由，發(fā)包人在28日內(nèi)未予答復(fù)，視為批準(zhǔn)索賠。若索賠事件持續(xù)發(fā)生，施工單位應(yīng)持續(xù)索賠；索賠事件消失后，應(yīng)綜合進(jìn)行索賠。 4）工程簽證和索賠工作中應(yīng)堅(jiān)持的原則：目前國(guó)內(nèi)的建設(shè)工程施工基本上都采用了GF19990201版《建設(shè)工程施工合同》范本，該合同文本條款對(duì)于發(fā)包人及承包人的權(quán)利義務(wù)均有明確約定，充分使用這些合同條款對(duì)施工方尤為有利，項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)工作人員要養(yǎng)成依約行事的好習(xí)慣，對(duì)非因施工單位原因的進(jìn)度拖延、工程量增加、設(shè)計(jì)變更、約定由建設(shè)單位承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)、建設(shè)單位違約導(dǎo)致增加施工成本等，要嚴(yán)格按照合同約定加強(qiáng)工程