【文章內(nèi)容簡介】 。 未上市股份公司的股份可大致分為三種情況：即托管股份、未托管但已經(jīng)發(fā)行記名股票的股份和未托管也未發(fā)行記名股票的股份。上述三種情況的股份交付方式各不相同。 （1）托管股份 未上市股份公司的股權(quán)托管，目前主要是由地方性行政規(guī)章做出規(guī)定。依據(jù)有些地方性行政規(guī)章的規(guī)定，托管股份的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等必須要通過托管機構(gòu)辦理股份過戶登記或質(zhì)押登記。因此，這部分股份的交付應(yīng)當以托管機構(gòu)對股份的登記過戶為標志。[19]這樣，托管股份的交付在形式及效力上就等同與上市公司的股份交付。前文對上市公司股份交付的分析完全適用于托管股份。 雖然目前全國許多省市地方政府都在推行股權(quán)托管的方式，中國證監(jiān)會也曾發(fā)文指出，未上市公司的股權(quán)托管問題應(yīng)主要由地方政府負責。[20]但是，未上市股份公司股權(quán)托管在現(xiàn)行法中依據(jù)不足卻是不爭的事實。因為按照現(xiàn)行公司法第145條的規(guī)定：“記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓”現(xiàn)行法根本沒有授權(quán)地方政府對記名股票的轉(zhuǎn)讓方式作出規(guī)定。鑒于公司實踐中有必要由地方政府規(guī)定股權(quán)托管，因此，本次公司法修改應(yīng)該為股權(quán)托管提供基本法上的支持，對現(xiàn)行公司法第145條做必要的修改。筆者認為，可以修改為“記名股票，由股東以背書方式轉(zhuǎn)讓。法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定以過戶登記方式轉(zhuǎn)讓的，從其規(guī)定?！弊鬟@樣的修改有兩個好處：一是為地方政府規(guī)定股權(quán)托管提供公司法上的依據(jù)；二是考慮到在現(xiàn)行的有關(guān)制度中，記名股票的轉(zhuǎn)讓除了背書方式，就是登記過戶的方式，[21]所以就直接清楚的規(guī)定“過戶登記”的轉(zhuǎn)讓方式，而這樣規(guī)定同時也構(gòu)成了對地方性法規(guī)和規(guī)章的制約，避免了記名股票轉(zhuǎn)讓方式上的混亂。 （2）未托管但已經(jīng)發(fā)行記名股票的股份（記名股票） 關(guān)于記名股票轉(zhuǎn)讓時股東名冊登記的效力，有三種不同觀點：第一種觀點認為，記名股票轉(zhuǎn)讓時如未經(jīng)股東名冊登記，該股票轉(zhuǎn)讓不具有股份轉(zhuǎn)讓的效力。其實質(zhì)是認為股東名冊登記具有股份轉(zhuǎn)讓的生效效力，或者說股東名冊登記是股份轉(zhuǎn)讓生效的要件。[22]第二種觀點認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)由公司記載于股東名冊后，在雙方當事人、公司之間產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力；股權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)由工商行政管理機關(guān)變更登記后，在雙方當事人、公司、第三人之間產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力，雙方當事人、公司、第三人都不得提出異議，從而否認股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力。[23]其實質(zhì)是認為工商登記是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效要件，股東名冊的登記是股權(quán)轉(zhuǎn)讓對抗公司的要件。第三種觀點認為，記名股票一經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓即具有股份轉(zhuǎn)讓的效力，股東名冊登記只有對抗的效力，并且只有對抗公司的效力。筆者同意第三種觀點，理由是：首先，股票作為有價證券，其本身就是股權(quán)的公示方式。股票與股份本身緊密結(jié)合，股票一經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓，股票所代表的股份也隨之轉(zhuǎn)讓。第一種觀點將股東名冊的登記作為股權(quán)生效的要件，無疑是否定了股票的有價證券性質(zhì)，而把股票降格為了一般的證書。[24]同時也誤解了股東名冊的效力。其次，如果把工商登記作為記名股票轉(zhuǎn)讓的生效要件，則不僅否定了股票的有價證券性質(zhì)，也混淆了有限公司與股份公司的區(qū)別，因為股份公司股東的變化無須辦理工商登記。所以第二種觀點也不足采。只有第三種觀點正確的認識到了記名股票的有價證券性質(zhì)，準確的把握了股東名冊的效力，因此是正確的認識。 筆者認為，記名股票一經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓即發(fā)生股份讓與的效力，股東名冊的登記只有對抗效力。這一觀點與比較法上的一般規(guī)定不謀而合。例如我國臺灣《公司法》第164條規(guī)定：“記名股票，由股票持有人以背書轉(zhuǎn)讓之?！钡?65條規(guī)定：“記名股票之轉(zhuǎn)讓，非將受讓人之本名或名稱記載于股票，并將受讓人之本名或名稱及住所或居所，記載于公司股東名簿，不得以其轉(zhuǎn)讓對抗公司?！币陨详P(guān)于記名股票轉(zhuǎn)讓的分析同樣也適用于記名股票的質(zhì)押。即記名股票的出質(zhì)，只要股票持有人以背書方式將股票交付給質(zhì)權(quán)人，即可產(chǎn)生質(zhì)權(quán)效力。但是，如果質(zhì)權(quán)人要取得對抗公司的效力，必須在股東名冊上為質(zhì)押登記，即設(shè)立注冊質(zhì)押。[25]我國公司法修改應(yīng)該堅持上述第三種觀點，作與臺灣公司法相同的規(guī)定。 （3）未托管也未發(fā)行記名股票的股份 現(xiàn)行公司法規(guī)定股份公司成立后，應(yīng)該向股東簽發(fā)股票。但是，實踐中一些股份公司的運作并不規(guī)范，有的未向股東交付股票，有的甚至根本沒有印制股票。對于這些未發(fā)行股票的股份如何轉(zhuǎn)讓，不論是現(xiàn)行公司法還是《公司法修改稿》都沒有作出規(guī)定。比較法上的觀點或許有助于我們開闊視野，廓清認識。我國臺灣“經(jīng)濟部”的解釋認為，此類股份的轉(zhuǎn)讓方式，屬公司之自治事項。在臺灣地區(qū)的實務(wù)上，則是由讓與人與受讓人以簽訂股份轉(zhuǎn)讓同意書或股份購買契約等方式，會同向公司辦理過戶登記。易言之，此類股份之轉(zhuǎn)讓多以契約為之，且于雙方合意后，即生移轉(zhuǎn)之效力。[26]臺灣公司法的這種處理方式，有助于股份的流轉(zhuǎn)，比較符合股份公司的本質(zhì)。我國公司法可以吸收這種見解，即未發(fā)行股票的股份轉(zhuǎn)讓于雙方達成轉(zhuǎn)讓合意后即發(fā)生股份移轉(zhuǎn)的效力，但是受讓人在辦理股東名冊的變更登記之前不得對抗公司。當然，這種處理方式也有著嚴重的缺陷，最主要的就是股權(quán)本身缺乏公示方式，質(zhì)權(quán)難以設(shè)立。因此，這種處理方式也只能是解釋論上的權(quán)宜之計。從立法論上來看，采取強制股權(quán)托管或許才是治本之道。 有限責任公司的股份交付 有限公司的股份在現(xiàn)行公司法中的用語是股東的“出資額”。有限公司成立后，應(yīng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書的性質(zhì)是證書而不是有價證券，[27]因此，現(xiàn)在很少有學者主張有限公司的股份交付應(yīng)以出資證明書的交付為標志。學者們討論的焦點集中于是以股東名冊登記變更為準還是以工商登記變更為準。筆者認為，有限公司的股份交付應(yīng)該把股東名冊的變更登記和公司變更登記結(jié)合起來，即采取股東名冊登記生效主義和工商登記對抗（第三人）主義的結(jié)合。具體來說就是分兩種情況：第一，對出讓人、受讓人和公司法人來說，認定股份交付宜以股東名冊變更為標志，但股東名冊變更效力不能及于第三人。這可以從臺灣公司法第165條規(guī)定得到啟示。該條規(guī)定為：“股份之轉(zhuǎn)讓，非將受讓人之姓名或名稱及住所或居所，記載于公司股東名簿，不得以其轉(zhuǎn)讓對抗公司?！盵28]這一規(guī)定實際意味著，股份轉(zhuǎn)讓的事實只要記載于股東名冊，對出讓人、受讓人和公司都將產(chǎn)生轉(zhuǎn)讓的效力。也即股東名冊的記載是我們討論的股份交付的標志。公司實踐中，如果出現(xiàn)公司未置備股東名冊，或者因股東名冊登記管理不規(guī)范，未及時將出資人或者受讓人記載于股東名冊的情況，法律規(guī)定可以視同為公司名冊變更。 第二，對第三人來說，認定股份交付應(yīng)當以工商登記變更為標志。其所以不以股東名冊變更作為標志，是因為股東名冊從性質(zhì)上只能是公司的內(nèi)部文件，對股份轉(zhuǎn)讓這一需要履行物權(quán)公示程序的法律行為來說，其公示的效力只能及于公司內(nèi)部，如果將其擴展到公司外部的第三人，相對于公司內(nèi)部的出讓人和受讓人及公司法人，就明顯存在著“信息不對稱”的不公平現(xiàn)象。而工商登記變更具有面對社會的公示力和公信力，而且也是股份轉(zhuǎn)讓必須履行的法律程序，以其作為對公司以外的第三人認定股份交付的標志，不僅督促當事人依法及時履行股份轉(zhuǎn)讓必須的程序，而且能夠更好地體現(xiàn)公平公正的法律精神。這一認識也來自于臺灣公司法的啟示。只是該法第12條采取了另一種表述方式，即：“公司設(shè)立登記后，有應(yīng)登記之事項而不登記，或已登記之事項有變更而不為變更之登記者，不得以其事項對抗第三人?！盵29]以上對有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股份交付的分析完全適用于有限公司股權(quán)質(zhì)押。[30] 三、 股東名冊的變更登記（名義更換） 股東名冊是確定形式上的股東資格的依據(jù)，股東名冊上記載的股東“在與公司的關(guān)系中”視為股東。股權(quán)受讓人受讓股權(quán)后如果沒有在股東名冊上辦理變更登記的，不得對抗公司，已如上述。由此可見，股東名冊的變更登記對股權(quán)的轉(zhuǎn)讓人和受讓人的利益有著至關(guān)重要的影響。本部分就將對與股東名冊的變更登記相關(guān)的問題進行研究。 含義及宗旨 股東名冊的變更登記有廣義和狹義之分。狹義的股東名冊變更登記，僅指股權(quán)發(fā)生變動的情況下進行的股東名冊的變更登記。廣義的股東名冊變更登記，是指對股東名冊上的任一記載事項的變更，包括在保持股東同一性的基礎(chǔ)上進行的，股東住所的變更、轉(zhuǎn)移，股東改名等為理由的變更登記。本文僅討論狹義的股東名冊變更登記，即外國公司法上的所謂名義更換。 股東名冊變更登記制度的宗旨在于，更加穩(wěn)定的維持、管理股東和公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，為公司社團性的事務(wù)處理提供方便。因為在股東人數(shù)眾多、股權(quán)不斷發(fā)生變動的公司中，如果沒有股東名冊及其變更登記制度，公司將很難處理其與股東之間的關(guān)系。 名義更換的程序 （1）請求權(quán)人 請求名義更換的請求權(quán)人因公司類型的不同而有所不同。在上市公司和按規(guī)定股份已經(jīng)托管的股份公司中，股東名冊的變更登記由證券登記結(jié)算公司或托管機構(gòu)在辦理過戶登記時同時完成，股權(quán)受讓人無須再向公司申請名義更換，就享有形式上的股東資格。股份未托管但已發(fā)行記名股票的股份公司，記名股票的受讓人可以單獨請求名義更換，[31]理由在于股票占有的權(quán)利推定效力，[32]即持有股票者無須證明自己是真實的權(quán)利人就可以被推定為合法的權(quán)利人。而有限公司和既未托管股份也未發(fā)行股票的股份公司，則需要股權(quán)轉(zhuǎn)讓人和受讓人一同申請名義更換。有限公司在股東名冊上更換名義后，尚須變更工商登記，而申請變更工商登記的義務(wù)按照《公司登記管理條例》的規(guī)定須由公司承擔。 （2）須提交的材料