【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 付 未上市股份公司的股份可大致分為三種情況：即托管股份、未托管但已經(jīng)發(fā)行記名股票的股份和未托管也未發(fā)行記名股票的股份。上述三種情況的股份交付方式各不相同。 （1）托管股份 未上市股份公司的股權(quán)托管，目前主要是由地方性行政規(guī)章做出規(guī)定。依據(jù)有些地方性行政規(guī)章的規(guī)定，托管股份的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等必須要通過托管機(jī)構(gòu)辦理股份過戶登記或質(zhì)押登記。因此，這部分股份的交付應(yīng)當(dāng)以托管機(jī)構(gòu)對(duì)股份的登記過戶為標(biāo)志。[19]這樣，托管股份的交付在形式及效力上就等同與上市公司的股份交付。前文對(duì)上市公司股份交付的分析完全適用于托管股份。 雖然目前全國(guó)許多省市地方政府都在推行股權(quán)托管的方式，中國(guó)證監(jiān)會(huì)也曾發(fā)文指出，未上市公司的股權(quán)托管問題應(yīng)主要由地方政府負(fù)責(zé)。[20]但是，未上市股份公司股權(quán)托管在現(xiàn)行法中依據(jù)不足卻是不爭(zhēng)的事實(shí)。因?yàn)榘凑宅F(xiàn)行公司法第145條的規(guī)定：“記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓”現(xiàn)行法根本沒有授權(quán)地方政府對(duì)記名股票的轉(zhuǎn)讓方式作出規(guī)定。鑒于公司實(shí)踐中有必要由地方政府規(guī)定股權(quán)托管，因此，本次公司法修改應(yīng)該為股權(quán)托管提供基本法上的支持，對(duì)現(xiàn)行公司法第145條做必要的修改。筆者認(rèn)為，可以修改為“記名股票，由股東以背書方式轉(zhuǎn)讓。法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定以過戶登記方式轉(zhuǎn)讓的，從其規(guī)定?！弊鬟@樣的修改有兩個(gè)好處：一是為地方政府規(guī)定股權(quán)托管提供公司法上的依據(jù)；二是考慮到在現(xiàn)行的有關(guān)制度中，記名股票的轉(zhuǎn)讓除了背書方式，就是登記過戶的方式，[21]所以就直接清楚的規(guī)定“過戶登記”的轉(zhuǎn)讓方式，而這樣規(guī)定同時(shí)也構(gòu)成了對(duì)地方性法規(guī)和規(guī)章的制約，避免了記名股票轉(zhuǎn)讓方式上的混亂。 （2）未托管但已經(jīng)發(fā)行記名股票的股份（記名股票） 關(guān)于記名股票轉(zhuǎn)讓時(shí)股東名冊(cè)登記的效力，有三種不同觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，記名股票轉(zhuǎn)讓時(shí)如未經(jīng)股東名冊(cè)登記，該股票轉(zhuǎn)讓不具有股份轉(zhuǎn)讓的效力。其實(shí)質(zhì)是認(rèn)為股東名冊(cè)登記具有股份轉(zhuǎn)讓的生效效力，或者說股東名冊(cè)登記是股份轉(zhuǎn)讓生效的要件。[22]第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)由公司記載于股東名冊(cè)后，在雙方當(dāng)事人、公司之間產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力；股權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)由工商行政管理機(jī)關(guān)變更登記后，在雙方當(dāng)事人、公司、第三人之間產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力，雙方當(dāng)事人、公司、第三人都不得提出異議，從而否認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力。[23]其實(shí)質(zhì)是認(rèn)為工商登記是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效要件，股東名冊(cè)的登記是股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)抗公司的要件。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，記名股票一經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓即具有股份轉(zhuǎn)讓的效力，股東名冊(cè)登記只有對(duì)抗的效力，并且只有對(duì)抗公司的效力。筆者同意第三種觀點(diǎn)，理由是：首先，股票作為有價(jià)證券，其本身就是股權(quán)的公示方式。股票與股份本身緊密結(jié)合，股票一經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓，股票所代表的股份也隨之轉(zhuǎn)讓。第一種觀點(diǎn)將股東名冊(cè)的登記作為股權(quán)生效的要件，無疑是否定了股票的有價(jià)證券性質(zhì)，而把股票降格為了一般的證書。[24]同時(shí)也誤解了股東名冊(cè)的效力。其次，如果把工商登記作為記名股票轉(zhuǎn)讓的生效要件，則不僅否定了股票的有價(jià)證券性質(zhì)，也混淆了有限公司與股份公司的區(qū)別，因?yàn)楣煞莨竟蓶|的變化無須辦理工商登記。所以第二種觀點(diǎn)也不足采。只有第三種觀點(diǎn)正確的認(rèn)識(shí)到了記名股票的有價(jià)證券性質(zhì)，準(zhǔn)確的把握了股東名冊(cè)的效力，因此是正確的認(rèn)識(shí)。 筆者認(rèn)為，記名股票一經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓即發(fā)生股份讓與的效力，股東名冊(cè)的登記只有對(duì)抗效力。這一觀點(diǎn)與比較法上的一般規(guī)定不謀而合。例如我國(guó)臺(tái)灣《公司法》第164條規(guī)定：“記名股票，由股票持有人以背書轉(zhuǎn)讓之。”第165條規(guī)定：“記名股票之轉(zhuǎn)讓，非將受讓人之本名或名稱記載于股票，并將受讓人之本名或名稱及住所或居所，記載于公司股東名簿，不得以其轉(zhuǎn)讓對(duì)抗公司?！币陨详P(guān)于記名股票轉(zhuǎn)讓的分析同樣也適用于記名股票的質(zhì)押。即記名股票的出質(zhì)，只要股票持有人以背書方式將股票交付給質(zhì)權(quán)人，即可產(chǎn)生質(zhì)權(quán)效力。但是，如果質(zhì)權(quán)人要取得對(duì)抗公司的效力，必須在股東名冊(cè)上為質(zhì)押登記，即設(shè)立注冊(cè)質(zhì)押。[25]我國(guó)公司法修改應(yīng)該堅(jiān)持上述第三種觀點(diǎn)，作與臺(tái)灣公司法相同的規(guī)定。 （3）未托管也未發(fā)行記名股票的股份 現(xiàn)行公司法規(guī)定股份公司成立后，應(yīng)該向股東簽發(fā)股票。但是，實(shí)踐中一些股份公司的運(yùn)作并不規(guī)范，有的未向股東交付股票，有的甚至根本沒有印制股票。對(duì)于這些未發(fā)行股票的股份如何轉(zhuǎn)讓，不論是現(xiàn)行公司法還是《公司法修改稿》都沒有作出規(guī)定。比較法上的觀點(diǎn)或許有助于我們開闊視野，廓清認(rèn)識(shí)。我國(guó)臺(tái)灣“經(jīng)濟(jì)部”的解釋認(rèn)為，此類股份的轉(zhuǎn)讓方式，屬公司之自治事項(xiàng)。在臺(tái)灣地區(qū)的實(shí)務(wù)上，則是由讓與人與受讓人以簽訂股份轉(zhuǎn)讓同意書或股份購(gòu)買契約等方式，會(huì)同向公司辦理過戶登記。易言之，此類股份之轉(zhuǎn)讓多以契約為之，且于雙方合意后，即生移轉(zhuǎn)之效力。[26]臺(tái)灣公司法的這種處理方式，有助于股份的流轉(zhuǎn)，比較符合股份公司的本質(zhì)。我國(guó)公司法可以吸收這種見解，即未發(fā)行股票的股份轉(zhuǎn)讓于雙方達(dá)成轉(zhuǎn)讓合意后即發(fā)生股份移轉(zhuǎn)的效力，但是受讓人在辦理股東名冊(cè)的變更登記之前不得對(duì)抗公司。當(dāng)然，這種處理方式也有著嚴(yán)重的缺陷，最主要的就是股權(quán)本身缺乏公示方式，質(zhì)權(quán)難以設(shè)立。因此，這種處理方式也只能是解釋論上的權(quán)宜之計(jì)。從立法論上來看，采取強(qiáng)制股權(quán)托管或許才是治本之道。 有限責(zé)任公司的股份交付 有限公司的股份在現(xiàn)行公司法中的用語是股東的“出資額”。有限公司成立后，應(yīng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書的性質(zhì)是證書而不是有價(jià)證券，[27]因此，現(xiàn)在很少有學(xué)者主張有限公司的股份交付應(yīng)以出資證明書的交付為標(biāo)志。學(xué)者們討論的焦點(diǎn)集中于是以股東名冊(cè)登記變更為準(zhǔn)還是以工商登記變更為準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，有限公司的股份交付應(yīng)該把股東名冊(cè)的變更登記和公司變更登記結(jié)合起來，即采取股東名冊(cè)登記生效主義和工商登記對(duì)抗（第三人）主義的結(jié)合。具體來說就是分兩種情況：第一，對(duì)出讓人、受讓人和公司法人來說，認(rèn)定股份交付宜以股東名冊(cè)變更為標(biāo)志，但股東名冊(cè)變更效力不能及于第三人。這可以從臺(tái)灣公司法第165條規(guī)定得到啟示。該條規(guī)定為：“股份之轉(zhuǎn)讓，非將受讓人之姓名或名稱及住所或居所，記載于公司股東名簿，不得以其轉(zhuǎn)讓對(duì)抗公司?！盵28]這一規(guī)定實(shí)際意味著，股份轉(zhuǎn)讓的事實(shí)只要記載于股東名冊(cè)，對(duì)出讓人、受讓人和公司都將產(chǎn)生轉(zhuǎn)讓的效力。也即股東名冊(cè)的記載是我們討論的股份交付的標(biāo)志。公司實(shí)踐中，如果出現(xiàn)公司未置備股東名冊(cè)，或者因股東名冊(cè)登記管理不規(guī)范，未及時(shí)將出資人或者受讓人記載于股東名冊(cè)的情況，法律規(guī)定可以視同為公司名冊(cè)變更。 第二，對(duì)第三人來說，認(rèn)定股份交付應(yīng)當(dāng)以工商登記變更為標(biāo)志。其所以不以股東名冊(cè)變更作為標(biāo)志，是因?yàn)楣蓶|名冊(cè)從性質(zhì)上只能是公司的內(nèi)部文件，對(duì)股份轉(zhuǎn)讓這一需要履行物權(quán)公示程序的法律行為來說，其公示的效力只能及于公司內(nèi)部，如果將其擴(kuò)展到公司外部的第三人，相對(duì)于公司內(nèi)部的出讓人和受讓人及公司法人，就明顯存在著“不對(duì)稱”的不公平現(xiàn)象。而工商登記變更具有面對(duì)社會(huì)的公示力和公信力，而且也是股份轉(zhuǎn)讓必須履行的法律程序，以其作為對(duì)公司以外的第三人認(rèn)定股份交付的標(biāo)志，不僅督促當(dāng)事人依法及時(shí)履行股份轉(zhuǎn)讓必須的程序，而且能夠更好地體現(xiàn)公平公正的法律精神。這一認(rèn)識(shí)也來自于臺(tái)灣公司法的啟示。只是該法第12條采取了另一種表述方式，即：“公司設(shè)立登記后，有應(yīng)登記之事項(xiàng)而不登記，或已登記之事項(xiàng)有變更而不為變更之登記者，不得以其事項(xiàng)對(duì)抗第三人?！盵29]以上對(duì)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股份交付的分析完全適用于有限公司股權(quán)質(zhì)押。[30] 三、 股東名冊(cè)的變更登記（名義更換） 股東名冊(cè)是確定形式上的股東資格的依據(jù)，股東名冊(cè)上記載的股東“在與公司的關(guān)系中”視為股東。股權(quán)受讓人受讓股權(quán)后如果沒有在股東名冊(cè)上辦理變更登記的，不得對(duì)抗公司，已如上述。由此可見，股東名冊(cè)的變更登記對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓人和受讓人的利益有著至關(guān)重要的影響。本部分就將對(duì)與股東名冊(cè)的變更登記相關(guān)的問題進(jìn)行研究。 含義及宗旨 股東名冊(cè)的變更登記有廣義和狹義之分。狹義的股東名冊(cè)變更登記，僅指股權(quán)發(fā)生變動(dòng)的情況下進(jìn)行的股東名冊(cè)的變更登記。廣義的股東名冊(cè)變更登記，是指對(duì)股東名冊(cè)上的任一記載事項(xiàng)的變更，包括在保持股東同一性的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，股東住所的變更、轉(zhuǎn)移，股東改名等為理由的變更登記。本文僅討論狹義的股東名冊(cè)變更登記，即外國(guó)公司法上的所謂名義更換。 股東名冊(cè)變更登記制度的宗旨在于，更加穩(wěn)定的維持、管理股東和公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，為公司社團(tuán)性的事務(wù)處理提供方便。因?yàn)樵诠蓶|人數(shù)眾多、股權(quán)不斷發(fā)生變動(dòng)的公司中，如果沒有股東名冊(cè)及其變更登記制度，公司將很難處理其與股東之間的關(guān)系。 名義更換的程序 （1）請(qǐng)求權(quán)人 請(qǐng)求名義更換的請(qǐng)求權(quán)人因公司類型的不同而有所不同。在上市公司和按規(guī)定股份已經(jīng)托管的股份公司中，股東名冊(cè)的變更登記由證券登記結(jié)算公司或托管機(jī)構(gòu)在辦理過戶登記時(shí)同時(shí)完成，股權(quán)受讓人無須再向公司申請(qǐng)名義更換，就享有形式上的股東資格。股份未托管但已發(fā)行記名股票的股份公司，記名股票的受讓人可以單獨(dú)請(qǐng)求名義更換，[31]理由在于股票占有的權(quán)利推定效力，[32]即持有股票者無須證明自己是真實(shí)的權(quán)利人就可以被推定為合法的權(quán)利人。而有限公司和既未托管股份也未發(fā)行股票的股份公司，則需要股權(quán)轉(zhuǎn)讓人和受讓人一同申請(qǐng)名義更換。有限公司在股東名冊(cè)上更換名義后，尚須變更工商登記，而申請(qǐng)變更工商登記的義務(wù)按照《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定須由公司承擔(dān)。