當今中國反傾銷法律和實務的一些問題和思考(編輯修改稿)
2025-04-21 23:51 本頁面
【文章內容簡介】 有關反傾銷調查申請中未列入的進口量超過3％標準的國家的問題在我們代理國內產業(yè)提起反傾銷調查申請的過程中，調查機關在審查申請書時，通常要審查達到可忽略不計的標準（超過中國總進口量的3％）但并未列入反傾銷調查申請的國家是否存在傾銷。這個做法存在很多值得思考的地方。反傾銷不同于保障措施，并不必然要求將超過總進口量3％的國家均包括在反傾銷調查申請的范圍內。所以，對哪些國家提起反傾銷調查申請應是申請人自主決定的事情。若要將超過3％的國家均包括在申請的范圍內，對申請人來說，還不如直接提起保障措施調查申請（這樣申請人也不用證明進口產品存在傾銷）。但若申請企業(yè)均采用提起保障措施調查的申請，調查機關肯定會不堪重負。因為保障措施的調查時間限制要嚴于反傾銷調查，且容易招致其他國家的貿易報復。再者，若要申請人舉證說明未被列入反傾銷調查申請的、進口量超過3％的國家不存在傾銷，這種做法毫無意義、沒有必要。從法律上來說，沒有發(fā)生的事不用舉證證明。即使申請人能夠證明這些國家沒有傾銷，但這個結果對反傾銷調查申請來說，毫無意義，且申請人在申請書中花大量篇幅來證明某一國出口的產品沒有傾銷，這樣的證明沒有必要。而且，這個證明過程還要花費申請人企業(yè)一筆不小的費用。這就不合理地增加了申請人企業(yè)的負擔。而申請人只需在申請書中簡單說明：申請人并未收集到有關該國傾銷的證據(jù)且沒有事實表明其進口存在傾銷，其實就達到了同樣的效果。申請人企業(yè)選擇被調查的對象國。若調查機關認為其他國的進口存在傾銷，法律也賦予其自行發(fā)起反傾銷調查的權力。調查機關完全可以利用這一權力，自主決定發(fā)起調查。我們注意到：調查機關在反傾銷調查的過程中，經常要調查的一個項目是，國內產業(yè)的產量是否能滿足國內需求。中國目前經濟增長速度較快，目前已有的反傾銷案件均是國內產業(yè)的產量無法滿足國內需求。這樣，申請人就陷入了一個進退兩難的境地：要是不把超過3％的國家包括在申請中，調查機關審查的時候會要求國內產業(yè)證明其沒有傾銷（這對申請人來說是一個很大的負擔）；而要是把超過3％的所有國家均包括在調查申請中，一旦征收反傾銷稅，幾乎堵住了所有的進口，而國內產量又無法滿足國內需求，國內下游的需求怎么辦？調查機關甚至可以以公共利益為由終止調查。受傾銷損害的國內產業(yè)從而無法得到保護。這樣的話，國內產業(yè)如何是好？主體資格的認定在國內有多家生產企業(yè)構成國內產業(yè)的情況下，關于申請人的主體資格，若存在協(xié)會等機構，可由其出具關于全國總產量的說明；但若沒有此類組織，關于全國總產量的說明應該由誰來出具？在國內產業(yè)只有一個生產企業(yè)的情況下，是否需要出具關于全國總產量的說明，應該由誰來出具關于全國總產量的說明？在實踐中，這都是需要解決的問題。另外，在國內產業(yè)只有一個生產企業(yè)，而該生產企業(yè)同時又是傾銷進口產品的經營者，其是否應該被排除在國內產業(yè)之外？若排除該企業(yè)，也就等于沒有企業(yè)有資格作為反傾銷調查的申請人。這就意味著國內產業(yè)因傾銷進口產品而遭受的損害無法得到合法的救濟。傾銷幅度信息披露和透明度的問題根據(jù)目前《反傾銷調查信息披露暫行規(guī)則》第三條的規(guī)定，“本規(guī)則所稱披露，是指外經貿部（商務部）向在反傾銷調查過程中提供信息的利害關系方告知在裁定該利害關系方的傾銷及傾銷幅度時所采用的基本數(shù)據(jù)、信息、證據(jù)及理由的程序。”也就是說，關于傾銷及傾銷幅度的計算，調查機關僅向應訴方披露。申請人在此方面由于無法得知任何具體的內容，從而也無法對傾銷幅度的計算做出任何實質性的、有意義的評論。這相當于申請人在摸黑打仗。建議修改現(xiàn)行的披露規(guī)則，使傾銷幅度的計算過程具有透明度，必要時可以采用如美國所用的“行政保護令（APO）”制度，申訴、應訴雙方的代理律師在承擔保密義務的前提下，可以查看有關保密信息。有關公共利益的問題在2002年條例中，隱含著關于公共利益的規(guī)定，即第二十七條第“（五）外經貿部和國家經貿委共同認為不適宜繼續(xù)進行反傾銷調查的，”反傾銷調查終止。2004年條例對公共利益予以了明確規(guī)定。第三十三條第一款規(guī)定：“商務部認為出口經營者作出的價格承諾能夠接受并符合公共利益的，可以決定中止或者終止反傾銷調查，……”第三十七條規(guī)定：“終裁決定確定傾銷成立，并由此對國內產業(yè)造成損害的，可以征收反傾銷稅。征收反傾銷稅應當符合公共利益?！痹诳紤]公共利益時，必須注意的一個問題是：公共利益不等于上下游利益的平衡。公共利益還包括國家的宏觀經濟政策、產業(yè)安全、經濟安全、競爭環(huán)境、市場秩序、國內其他生產商的利益、進口商的利益、地區(qū)經濟平衡發(fā)展等方面的內容。所以，簡單地將公共利益等同于上下游利益的認識是錯誤的。另外，在反傾銷調查的過程中調查機關如何考慮公共利益，也將是極具挑戰(zhàn)性的工作。我國沒有具體的規(guī)則指導，也沒有實踐可以借鑒。稍有不適，極有可能導致利害關系方援用法律程序對裁決進行司法審查，甚至被訴諸WTO爭端解決機構。對于申請人企業(yè)來說，公共利益條款的出臺增加了反傾銷案件結果的不可預見性和不確定性。反傾銷案件的調查結果可能是：傾銷進口產品對國內產業(yè)造成了損害，但調查機關出于公共利益考慮，終止了調查。這對國內產業(yè)來說是不公平的，因為沒有具體的規(guī)則，因公共利益而終止調查是國內產業(yè)在提起反傾銷調查申請時根本無法預見的。所以，建議盡快制定關于考慮公共利益的具體規(guī)則，增加透明度，這樣，國內產業(yè)可以合理預見案件的結果，從而決定是否提起反傾銷調查申請。初裁前核查及初裁前聽證會影響案件的初裁速度上文中已經提到，我國反傾銷案件初裁決定出臺的時間太慢。產業(yè)損害的調查在初裁前要進行核查是導致上述結果的原因之一?！斗磧A銷條例》第20條規(guī)定：“調查機關（商務部）可以采用問卷、抽樣、聽證會、現(xiàn)場核查等方式向利害關系方了解情況，進行調查?！蹦壳暗淖龇ㄊ窃诔醪们凹劝l(fā)放調查問卷，又進行實地核查，所以耗時很長。實際上，完全可以根據(jù)調查問卷直接做出初裁，初裁后再根據(jù)申訴、應訴雙方的有關評論意見進行有目的的核查，這樣可以加快初裁出臺的速度。另外一個影響初裁速度的因素是初裁前聽證會。出于加快初裁速度的目的，此類聽證會應盡量放在初裁后召開（產品范圍聽證會可除外）。應訴方不合理的應訴策略及做法
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