【文章內(nèi)容簡介】 資公司的下列行為中合法有效的是（ ） A．董事會成員以互選的方式?jīng)Q定張某為董事長 B．董事會決議由董事李某兼任總經(jīng)理 C．董事會決議同意董事王某任另外一家與本公司沒有競爭關系的有限公司的經(jīng)理 D董事會制定公司的年度財務預算方案 ? 關 于國有獨資公司，下列說法正確的有（ ） ? A、國有獨資公司不設股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)或由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)授權(quán)公司董事會行使股東會的職權(quán) ? B董事會成員中除職工代表是由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生外，其他成員由國資委委派。且董事長和副董事長由國資委從董事會成員中指定。 ? C經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理 ? D國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于 1/3 A、 B、 C、 D、 E五人共同投資設立了一有 限責任公司。 2022年 3月 13日，該五人訂立了 發(fā)起人協(xié)議，具體內(nèi)容如下：該公司注冊資本 總額為人民幣 100萬元，其中 A擬出資 20萬元人 民幣， B擬以廠房作價出資 20萬元， C擬以知 識產(chǎn)權(quán)作價出資 30萬元， D、 E分別擬以勞務 作價出資為 10萬元、 20萬元。公司首次出資 15 萬元，其余部分在公司成立后的 2022年 12月 31 日前繳足。公司名稱為北京翰林有限責任公司。 委托 A辦理公司的申請登記手續(xù)。 2022年 3月 21日 A到當?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞? 司設立登記。工商行政管理局指出了申請人在 公司出資方式、名稱方面的不合法之處，后經(jīng) A與另外四人商妥均予以糾正。 2022年 4月 7 日， A到當?shù)毓ど绦姓芾砭诸I取了表明簽發(fā) 日期為 2022年 4月 2日的 《 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 》 。 A認為，根據(jù)有關法律規(guī)定，公司成立應當公 告，于是于 2022年 4月 11日發(fā)出公司成立的公告。 公司成立后， A主持首次股東會，并對公司的 生產(chǎn)經(jīng)營作出決議。 2022年 4月 21日， G打算加入該公司并擬投入 10 萬元，經(jīng)股東會決議，有代表 65萬元的股權(quán)的 有表決權(quán)的股東同意增加注冊資本，于是 G加 入到該公司。公司成立后，董事會發(fā)現(xiàn)， B作 為出資的廠房的實際價額顯著低于公司章程所 定的價額，董事會提出了解決方案，即：由 B 補足差額，如果 B不能補足差額，則向 A、 C、 D、 G按出資比例分擔該差額。 2022年 5月， A要求轉(zhuǎn)讓出資給 F， A于 2022年 4月 5 日以書面形式向其他五位股東發(fā)出書面征求意見 的通知。 C表示同意， G在當日收到后，一直未予 答復。 D、 E稱無所謂，但并不反對。 B以前曾與 F 共過事有過恩怨，故堅決反對，但出價不如 F高。 2022年 6月 11日， A將出資轉(zhuǎn)讓給 F，并辦理了變更 登記手續(xù)。 B不服，認為這是 A故意跟自己過不去 并認為轉(zhuǎn)讓無效。 2022年 7月，因公司業(yè)務發(fā)展的需要，依法成立 了天津分公司。天津分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程 中，因違反了合同約定被訴至法院，對方以翰 林公司是天津分公司的總公司為由，要求翰林 公司承擔違約責任。 2022年 8月，翰林公司股 東會決議向其他企業(yè)投資，于是翰林公司與向 某、徐某兩位自然人投資設立了一合伙企業(yè)。 （ 1） A、 B、 C、 D、 E訂立的發(fā)起人協(xié)議中不 符合公司法規(guī)定的地方有哪些？ （ 2） A認為，按照有關法律規(guī)定翰林公司成立 應當公告， A的觀點是否正確？ （ 3）本題中的翰林公司成立的日期應當是哪一 天？ （ 4）公司成立后的首次股東會的召開程序是否 合法？為什么？ （ 5）公司成立后， G加入該公司的股東會決議 是否合法有效？為什么？ （ 6）董事會做出的關于 B出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？說明理由。 （ 7） A將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 F的行為是否有效？為什么？ （ 8）翰林公司是否應替天津分公司承擔違約責任？告翰林，還是告天津分公司，說明理由。 （ 9）翰林公司能否投資設立合伙企業(yè)？為什么？ ? （ 1）發(fā)起人協(xié)議中有三點不合法。第一，公司的出資方式中，不允許以勞務作為出資； 第二，公司的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的 30%； ? 第三，公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊資本的 20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。 （ 2） A的觀點不正確，公司成立無須公告。 （ 3）公司成立之日為公司 《 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 》 的簽發(fā)日期，即 2022年 4月 2日。 （ 4）有限責任公司的首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。因此，本案中應由C召集和主持。 （ 5） G加入該公司，屬于增資，股東會進行決議的事項屬于特別事項，所以要經(jīng)過代表 2/3以上表決權(quán)的股東同意。而本案中同意的只占 65%，尚未達到法定數(shù)額，因此， G不能加入該公司。 （ 6）不合法。針對 B的出資不足，先由 B本人補足， B不能補足時，要由 A、 C、 D、 E四人承擔連帶責任，而非按份責任。 （ 7） A將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 F的行為有效。因為股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。本案中， A書面告知其他股東后， G在接到書面通知之日起滿 30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以， C、 D、 E、 G四人都是同意 A轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，既使 B不同意，但 B的出價又不如 F高，所以 B不享有優(yōu)先購買權(quán)。因此， A可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 F. （ 8）翰林公司應替天津分公司承擔違約責任。告天津公司，分公司有獨立訴訟地位。 根據(jù) 《 公司法 》 規(guī)定，有限責任公司設立分公司是總公司管理的一個分支機構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責任由設立該公司的總公司承擔。 （ 9）可以。公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。 第三章 股份有限公司 一、概念 股份有限公司 ， 其全部資本分為等額股份 ， 股東以其所持股份為限對公司承擔責任 ， 公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任 。 （ 一 ） 股東人數(shù)有最低要求 。 2人以上 200人以下 。 （ 二 ） 全部資本分為金額相等的股份 。 （ 三 ） 公開性 。 （ 四 ） 全體股東對公司債務負有限責任 。 （ 五 ） 典型的資合性 。 二、設立 設立方式 發(fā)起設立 募集設立：發(fā)起人募足 35%以上； ? 甲公司欲作為發(fā)起人募集設立一股份有限公司，其擬定的基本構(gòu)想包括以下內(nèi)容： ? (1)為了吸引外資，開拓國際市場， 7個發(fā)起人中有 4個住所地在境外的發(fā)起人，這為公司的國際化打下良好的基礎； ? (2)公司的注冊資本是 8000萬元，其中 7個發(fā)起人認購 2500萬元，由于公司所選項目有非常好的發(fā)展前景，其余的 5500萬元向社會公開募集； ? (3)由于是募集設立的股份有限公司，因此所有的出資必須是貨幣； ? (4)由于發(fā)起人認為發(fā)行工作很重要，因此決定成立專門小組，自己發(fā)行股份； ? (5)認股人在繳納股款后，在任何情況下，都不可以要求發(fā)起人返還股款； ? (6)創(chuàng)立大會可以根據(jù)需要，結(jié)合市場情況由發(fā)起人決定召開的時間； ? (7)如果公司不能設立，發(fā)起人和繳足股款的認股人會共同承擔相應的法律責任。問：甲公司擬定的基本構(gòu)想中哪些不符合法律規(guī)定？ ? (1)7個發(fā)起人中有 4個住所地在境外的發(fā)起人不符合法律規(guī)定。 《 公司法 》 第 79條規(guī)定，設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。而本題設立中的公司 7個發(fā)起人中只有 3個在中國境內(nèi)有住所，沒有超過半數(shù)或達到半數(shù)。 ? (2)公司的注冊資本是 8000萬元，其中 7個發(fā)起人認購 2500萬元不符合法律規(guī)定。因為在募集設立的情況下，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35％，而本案中發(fā)起人認購 2500萬元，沒有達到 35％的比例要求。該設立中的公司最多向社會公開募集的股份為 5200萬元。 ? (3)所有的出資必須是貨幣是不符合法律規(guī)定的。為了保證資本的確定和充實，公司法規(guī)定，發(fā)起人除可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資外，其他股東必須是貨幣出資。當然，對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，并折合為股份。不得高估或者低估作價。 ? (4)發(fā)起人決定成立專門小組，自己發(fā)行股份不符合法律規(guī)定。 《 公司法 》 第 88條規(guī)定，發(fā)起人向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。因此發(fā)起人是不能自己發(fā)行股份的。 ? (5)認股人在繳納股款后，在任何情況下，都不可以要求發(fā)起人返還股款是不符合法律規(guī)定的。因為根據(jù) 《 公司法 》 第 90條第 2款的規(guī)定，發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。 ? (6)創(chuàng)立大會可根據(jù)需要，結(jié)合市場情況由發(fā)起人決定召開的時間是不符合法律規(guī)定的。因為 《 公司法 》 第 90條第 1款規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。發(fā)起人應當自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成?？梢姡瑒?chuàng)立大會的時間并不是完全由發(fā)起人決定的，發(fā)起人要根據(jù)法律規(guī)定在股款募足驗資后的 30日內(nèi)決定創(chuàng)立大會的召開時間。 ? (7)如果公司不能設立，發(fā)起人和繳足股款的認股人會共同承擔相應的法律責任是不符合法律規(guī)定的。因為公司法規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：①公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；②公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；③在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。因此，當公司不能設立，應由發(fā)起人承擔相應的法律責任，其他認股人不承擔公司設立失敗的責任 發(fā)起人的責任 （ 1）公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任； （ 2）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任； （ 3）在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。 公司設立不能包括： 沒有募足股份； 發(fā)行股份的股款繳足后，沒有在 30日內(nèi)召開創(chuàng)立大會； 創(chuàng)立大會作出不設立公司的決定； 公司沒有取得營業(yè)執(zhí)照。 設立條件 （ 1）發(fā)起人符合法定人數(shù)； （ 2）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額； （ 3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定； （ 4）發(fā)起人制訂公司章程