【文章內(nèi)容簡介】 ，是基于同一個合同產(chǎn)生的，并且均已屆履行期。 (3)對方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定。如果履行僅有細(xì)微的瑕疵的，根據(jù)誠實(shí)信用原則，當(dāng)事人不能主張同時履行抗辯權(quán)。 (4)對方的履行必須是可能的，否則只能解除合同。 （二） 先履行抗辯權(quán) ? 概念：是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求（ 《 合同法 》 第 67條）。在傳統(tǒng)民法上，有同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)的理論，卻無先履行抗辯權(quán)的概念。 中國 合同法首次明確規(guī)定了這一抗辯權(quán)。先履行抗辯權(quán)發(fā)生于有先后履行順序的 雙務(wù)合同 中，基本上適用于先履行一方違約的場合，這些都是它不同于同時履行抗辯權(quán)之處。 ? 構(gòu)成要件 ? （ 1）須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù) ? （ 2）兩個債務(wù)須有先后履行順序 ? （ 3）先履行一方未履行或其履行不合債的本旨 （三） 不安抗辯權(quán) ? 概念： 不安抗辯權(quán) 是指當(dāng)事人互負(fù) 債務(wù) ，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方 沒有履行或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止 合同 履行的 權(quán)利 。規(guī)定不安抗辯權(quán)是為了切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的 合法 權(quán)益，防止借 合同 進(jìn)行欺詐，促使 對方 履行 義務(wù) 。 ? 成立條件 ? （ 1）雙方當(dāng)事人因同一 雙務(wù)合同 而互負(fù) 債務(wù) ? （ 2）后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實(shí)危險 ? （ 3）有先后的履行順序，享有不安抗辯權(quán)之人為先履行義務(wù)的當(dāng)事人。 ? （ 4）先履行義務(wù)人必須有充足的證據(jù)證明 相對人 無能力履行債務(wù) . ? （ 5）先履行一方的債務(wù)已經(jīng)屆滿清償期 . ? （ 6）后履行義務(wù)未提供擔(dān)保 . 先履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)的區(qū)別與聯(lián)系 ? 1，先履行抗辯，要求是必須要有履行的先后順序，在先履行一方?jīng)]有履行時，后履行一方可以拒絕履行。 ? 2， 同時履行抗辯權(quán) ，是沒有規(guī)定先后履行順序，在一方?jīng)]有履行時，另一方也可以拒絕履行。 ? 3，不按 抗辯權(quán) ，指有先后順序的履行中，先一方提供證明表示后一方有可能無法履行，所以拒絕先履行。 ? 主要區(qū)別就在于是否有先后順序以及提起抗辯的主體，三種都是保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的方式。 （四） ? 概念：： 代位權(quán)是指 因債務(wù)人怠于行使其到期 債權(quán) ，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向 人民法院 請求以自己的名義代位行使 債務(wù)人 的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以 債權(quán)人 的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 ? 成立要件 ? （ 1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、確定，且必須已屆清償期 ? （ 2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán) ? （ 3）債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為已經(jīng)對債權(quán)人造成損害 ? （ 4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán) （五） 撤銷權(quán) ? 概念：撤銷權(quán)，又稱廢罷訴權(quán)，是指 債權(quán)人 在 債務(wù)人 與他人實(shí)施處分其 財(cái)產(chǎn) 或權(quán)利的行為危害債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時，得請求法院予以撤銷的權(quán)利。 ? 成立要件 ? 客觀條件 ? （ 1）須有債務(wù)人的行為。一是放棄到期債權(quán)的行為；二是無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為；三是以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為。 ? （ 2）債務(wù)人的行為必須以財(cái)產(chǎn)的標(biāo)的 ? （ 3）債務(wù)人的行為有害債權(quán) 。 ? 主觀條件 ? （ 1）債務(wù)人的惡意 。 ? （ 2）受益人的惡意。 ? （ 3）轉(zhuǎn)得人的惡意 。 二、 違約 （一）違約的概念 ：違約是指合同當(dāng)事人一方由于某中原因，完全沒有履行其合同義務(wù)，或沒有完全履行其合同義務(wù)的行為。 （二） 違約的構(gòu)成 （三） 違約的形式 （四） 違約的救濟(jì)方法 （二） 違約的構(gòu)成 關(guān)于違約的構(gòu)成，大陸法和英美法存在重大差異，主要體現(xiàn)在以下方面 1． 關(guān)于過失責(zé)任原則 1． 關(guān)于過失責(zé)任原則 大陸法規(guī)定，合同債務(wù)人只有當(dāng)存在著可以歸責(zé)于他的過失時才承擔(dān)違約的責(zé)任。即如果僅僅證明債務(wù)人沒有履行合同義務(wù)，還不足以構(gòu)成違約，必須同時證明或推定債務(wù)人的行為有某種可以歸責(zé)于他的過失時，才能使其承擔(dān)違約的責(zé)任。 英美法認(rèn)為，只要允諾人沒有履行其合同義務(wù)，縱使他沒有任何過失，也構(gòu)成違約。 （三） 違約的形式 １． 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 的規(guī)定 （ 1） 根本違反合同 公約 25條規(guī)定 “ 一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。除非違反合同的一方并不預(yù)知而同樣一個同情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。 ” 一方根本違反合同的，另一方可以解除合同并要求損害賠償。 （ 2） 提前違約 提前違約 A．在訂立合同后，當(dāng)事人一方鑒于對方履行合同的能力或信用有嚴(yán)重缺陷、或者從對方在準(zhǔn)備履行合同或履行合同的行為中看出對方顯然將不履行其大部分重要義務(wù)時，當(dāng)事人一方可以中止履行其義務(wù)。 B．如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當(dāng)事人根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以撤銷合同，但是，當(dāng)事人在撤銷合同時，應(yīng)謹(jǐn)慎行事。如果到了履行期的時候，原來預(yù)計(jì)對方顯然會發(fā)生根本違反合同的情事實(shí)際上并沒有發(fā)生，則撤銷合同的一方當(dāng)事人就會因?yàn)樽约簺]有履行合同義務(wù)而構(gòu)成違約，必須承擔(dān) 由此造成的違約的后果。 （四） 違約的救濟(jì)方法 違約救濟(jì)是指一個人的合法合同權(quán)利被他人侵害時，法律授予受損害一方的一定補(bǔ)償． １． 損害賠償 ２． 實(shí)際履行 :英美普通法沒有實(shí)際履行這 種救濟(jì)方法，但在衡平法中有相關(guān)規(guī)定 . ３． 解除合同 ４． 違約金 １． 損害賠償 （１） 損害賠償責(zé)任的成立 （２） 損害賠償?shù)姆椒? （３） 損害賠償?shù)姆秶? （１） 損害賠償責(zé)任的成立 大陸法認(rèn)為 ，損害賠償責(zé)任的成立，必須預(yù)備以下三個條件： A 必須有損害的事實(shí) B 必須有歸責(zé)于債務(wù)人的原因 C 損害發(fā)生的原因與損害事實(shí)之間有 因果關(guān)系 英美法認(rèn)為 ，只要當(dāng)事人一方違反合同，對方就可以要求損害賠償 （２） 損害賠償?shù)姆椒? A．恢復(fù)原狀 B．金錢賠償 法國法 以金錢賠償為原則，以恢復(fù)原狀為例外 英美法 一般都判令債務(wù)人支付金錢賠償 （３） 損害賠償?shù)姆秶? 各國法律都認(rèn)為，損害賠償應(yīng)當(dāng)包括實(shí)際損失和所失利益亦即間接損失． 《 中華人民共和國合同法 》 １１３條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 2． 解除合同 （ 1） 解除權(quán)的發(fā)生 (2) 解除權(quán)的行使 （ 3） 解除合同的后果 （ 4） 解除權(quán)的消滅 解除權(quán)的發(fā)生 ? 德、法國法規(guī)定 :債務(wù)人不履行合同，債權(quán)人就有權(quán)解除合同。 ? 英國法規(guī)定 :當(dāng)事人一方違反條件時對方可解除合同。 ? 美國法規(guī)定 :當(dāng)事人一方有重大違約時對方可解除合同。 ? 中國 《 合同法 》 ９４條規(guī)定 :有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同 。 中國 《 合同法 》 ９４條規(guī)定 ，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同。 (一 ) 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的 。 (二 ) 在履行期限屆滿之前 ,當(dāng)事人一方明確表示或者 以自己的行為表明不履行主要債務(wù) 。 (三 ) 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù) ,經(jīng)催告后在合理期限 內(nèi)仍未履行 。 (四 ) 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使 不能實(shí)現(xiàn)合同目的的 。 (五 ) 法律規(guī)定的其他情形 . (2) 解除權(quán)的行使 法國法規(guī)定 ,債權(quán)人解除合同 ,必須向法院起訴 .但如果雙方當(dāng)事人在合同中訂有明示的解 除合同的條款 ,則無須向法院提出 . 我國法、英美法和德國法規(guī)定 ，解除合同的一方當(dāng)事人只須把解除合同的意思通知對方就可以，不必經(jīng)過法院的判決。 （ 3） 解除合同的后果 大陸法認(rèn)為， 解除合同使合同自始無效 英美法認(rèn)為 ，解除合同只是使未履行的義務(wù)不再履行。 （ 4） 解除權(quán)的消滅 我國 《 合同法 》 95條規(guī)定：法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。 ３ ． 違約金 違約金指以保護(hù)合同履行為目的，由雙方當(dāng)事人事先約定，當(dāng)債務(wù)人違反合同時，應(yīng)向債權(quán)人支付的金錢。 性質(zhì)：德國法認(rèn)為具有懲罰性其他國家均認(rèn)為只是預(yù)先約定的損害賠償金而已。 鑒于各國對違約金條款的態(tài)度而后處理方式存在很大分歧，已經(jīng)成為國際貿(mào)易交往的一種障礙，為了解決這個問題，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制訂了 《 關(guān)于在不履行合同時支付約定金額的合同條款的統(tǒng)一規(guī)則 》 。 三、 情勢變遷、合同落空與不可抗力 （ 1） 情勢變遷 ：指在法律關(guān)系成立以后，作為該項(xiàng)法律關(guān)系的基礎(chǔ)的情勢，由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因，發(fā)生了非當(dāng)初所能預(yù)料到的變化。如果仍然堅(jiān)持原來的法律效力，將會產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果，有悖于誠實(shí)信用的原則，因此，應(yīng)當(dāng)對原來的法律效力作相應(yīng)的變更的一項(xiàng)法律原則。 （ 2） 不可抗力 （ 2） 不可抗力 ： 指發(fā)生在合同訂立之后，不由于任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽所造成的，為雙方當(dāng)事人不能預(yù)見、無法避免、無法克服的事故。 我國 《 合同法 》 規(guī)定： 第一百一十七條 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。 本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。 第一百一十八條 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。 情勢變遷與不可抗力區(qū)別 ? 情勢變遷模糊，由法官裁斷；不可抗力確定 ? 情勢變遷合同可履行，但無意義；不可抗力合同無法履行 ? 情勢變遷解除合同由法官裁斷；不可抗力依約解除合同 第四節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 一、合同的讓與 合同的讓與是指合同的主體發(fā)生變更，即由新的合同當(dāng)事人代替舊的合同當(dāng)事人，但合同的客體并沒有發(fā)生變化。 包括：債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān) （一） 債權(quán)的讓與 （二） 債務(wù)承擔(dān) 二、 為第三人利益訂立的合同 （一） 債權(quán)的讓與 債權(quán)讓與是指債權(quán)人不必征得債務(wù)人的同意，而將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三者。后者基于債權(quán)讓與成為新的債權(quán)人。 債權(quán)讓與是原債權(quán)人和新債權(quán)人之間訂立的合同，但這種合同與債務(wù)人又有密切關(guān)系，各國法律對在債權(quán)讓與中如何保護(hù)債務(wù)人的問題規(guī)定存在差異。 （二） 債務(wù)承擔(dān) 債務(wù)承擔(dān)是指由新債務(wù)人代替原債務(wù)人履行債務(wù)。