可口可樂并購匯源一案相關法律問題探究—崔志光(編輯修改稿)
2025-02-14 05:29 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 中就會得出結果。與初審相比，進一步審查程序需要進行更加詳盡、細致的審查，審查期限也會相應地延長。按照我國的反壟斷法規(guī)定，自決定之日起90天內(nèi)審查完畢，并做出是否禁止經(jīng)營者集中的決定；同時又規(guī)定，在符合法定情形的前提下，反壟斷機構經(jīng)書面通知經(jīng)營者，可以延長審查時限，但最長不超過60天。可口可樂并購匯源一案中，商務部自2009年11月20日開始進行立案審查，于2009年12月20日完成了初步審查，符合初步審查期限30天的規(guī)定；完成初步審查后，商務部又進行了進一步審查，于2009年3月20日完成了審查工作，符合進一步審查應在90天內(nèi)完畢的規(guī)定，在此期間，商務部沒有延長審查期限，并最終作出了禁止經(jīng)營者集中的決定。三、外資并購中國家安全審查的現(xiàn)狀和前景（一）中國國家安全審查的現(xiàn)狀可口可樂并購匯源涉及三個方面的審查：專門針對外資的市場準入審批，針對維護競爭秩序而不分境內(nèi)外身份的反壟斷審查；以及國家經(jīng)濟安全審查。如果說反壟斷審查屬于技術方面的審查，那國家經(jīng)濟安全審查則屬于政治方面的審查?！斗磯艛喾ā返谌粭l對進行國家安全審查作了規(guī)定：“對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經(jīng)營者集中審查外，還應當按照國家有關規(guī)定進行國家安全審查?！蔽覈駷橹股袩o任何一部專門針對外資并購國家安全審查制度的立法，而是把外資并購的產(chǎn)業(yè)安全審查與其他的外商投資產(chǎn)業(yè)政策等同視之，對于哪些領域允許外資并購、哪些領域鼓勵外資并購、哪些領域禁止外資并購，主要靠部門內(nèi)部掌握，缺乏全國統(tǒng)一、透明、公開、操作性強的產(chǎn)業(yè)政策和產(chǎn)業(yè)導向。目前，外資并購的審批工作主要參照現(xiàn)行外資審批制度執(zhí)行，但現(xiàn)行外資審批制度本身存在諸多問題，表現(xiàn)在：第一，現(xiàn)有的審批監(jiān)管制度大都局限于外資保護及鼓勵等內(nèi)容，缺少以經(jīng)濟安全和國家安全為核心的外資特殊管制內(nèi)容，無法實現(xiàn)維護國家經(jīng)濟安全的目的；第二，審批部門、環(huán)節(jié)過多、審批周期長；第三，一部分審批權的下放，容易引發(fā)各地程序、寬嚴度不一的問題。[6]國內(nèi)著名的反壟斷法學者王曉曄教授認為此案不涉及國家安全問題，但是有人認為，商務部是出于國家安全的考慮禁止了這個經(jīng)營者集中。因此，立法者應對“國家安全一詞做出解釋，說明國家安全審查的程序以及國家安全審查的機構。因此她呼吁我國立法者還應通過立法，盡快對反壟斷法第31條中“國家安全審查”作出規(guī)定。雖然商務部稱純粹進行的是反壟斷審查，但試想如果真的需要進行國家安全審查的時候，我們該依據(jù)什么程序、由什么機構、具體怎樣操作審查，到那時可能立法缺失的窘境就會顯現(xiàn)了。防止外資壟斷是保障產(chǎn)業(yè)安全和經(jīng)濟安全的一道屏障，而產(chǎn)業(yè)安全和經(jīng)濟安全的標準，則往往既帶有技術性，也帶有政治性。反壟斷還不能完全解決外資并購所可能引發(fā)的產(chǎn)業(yè)安全和經(jīng)濟安全問題。為此，應該參照國際經(jīng)驗，整合《反壟斷法》和其他一些法律法規(guī)的相關規(guī)定，建立起專門針對外資并購的國家安全審查制度。[7]美國在國家安全審查方面已經(jīng)建立起完整的系統(tǒng)，值得我們學習。它采用CFIUS委員會和總統(tǒng)共同參與的方式進行國家安全審查，CFIUS由商務部、國務院、國防部、司法部管理和預算辦公室、經(jīng)濟顧問委員會、美國貿(mào)易代表處的負責人，以及國家科技政策辦主任、總統(tǒng)國家安全事務助理、總體經(jīng)濟政策助理和國土安全部部長等12人組成，CFIUS沒有對外資并購采取任何實質性措施的權力，他們收集調(diào)查材料，向總統(tǒng)提出建議，最終由總統(tǒng)來簽署決議。[8]2008年《反壟斷法》實施后，中國就曾表示，將建立一個部級聯(lián)席委員會，來審查外資并購的國家安全問題，計劃中的委員會由國家發(fā)改委和商務部等組成，但后來再無下文。中國政府正力爭在今年內(nèi)制定一套全新的正式體系，來審查外資并購中國企業(yè)時可能涉及的國家安全問題。事實上，國務院總理溫家寶在今年的政府工作報告中，就曾明確表示，鼓勵外資參與國內(nèi)企業(yè)改組改造和兼并重組，加快建立外資并購安全審查制度。據(jù)悉，新成立的審查系統(tǒng)，將類似于由12個部門組成的美國外國投資審查委員會。(二)中國國家安全審查的立法前景筆者認為，國家安全審查制度不應由國務院下屬部門通過部門規(guī)章的形式立法，因為外資并購國家安全審查需建立一個由眾多國務院下屬部門組成的審查機關，審查的范圍十分廣泛，并不是某個部門或某幾個部門能做出全面規(guī)定的。如果以部門規(guī)章的形式出現(xiàn)，其較低的效力位階難以擔當起作為外資并購立法的核心，統(tǒng)率各相關部門法的作用。穩(wěn)定性和預見性是法律規(guī)范的重要特征，外資立法尤其如此。[9]法律環(huán)境是外國投資者考察的重要因素之一，較大的法律風險將影響外商投資決策。因此，統(tǒng)一立法勢在必行。在立法模式上有兩種選擇：一是由全國人大及其常委會制定《外資并購國家安全審查法》；二是由國務院制定《外資并購國家安全審查條例》。并且由多個國家部門的負責人組成對外資并購的國家安全審查小組，由
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