可口可樂并購匯源一案相關(guān)法律問題探究—崔志光-展示頁
2025-01-27 05:29本頁面
【正文】 以要約收購匯源在香港股市上的股票的方式來取得對(duì)其控制權(quán)。一家企業(yè)可以通過委托經(jīng)營、聯(lián)營等合同方式與一家或幾家企業(yè)之間形成控制與被控制關(guān)系或者施加決定性影響，也可以通過合同方式直接或者間接控制其他經(jīng)營者的業(yè)務(wù)或人事等，或者在業(yè)務(wù)或人事方面施加決定性影響。按照有關(guān)規(guī)定，所謂“取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)”，包括這些情形：取得其他經(jīng)營者50％以上的有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)，成為其他經(jīng)營者的第一大具有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)持有者，可以實(shí)際支配其他經(jīng)營者的多數(shù)表決權(quán)，能夠決定其他經(jīng)營者董事會(huì)半數(shù)以上成員的選任，以及國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他情形。 2．經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)。這基本上概括了涉及到控制權(quán)轉(zhuǎn)移的經(jīng)營者集中的所有情形。所謂“經(jīng)營者集中，是泛指任何可能導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)控制力轉(zhuǎn)移的交易形式，在外延上大于普通民商法的企業(yè)合并和收購，包括了一個(gè)企業(yè)直接或間接地對(duì)其他企業(yè)發(fā)生支配性影響的所有聯(lián)合方式。并最終作出了禁止這項(xiàng)經(jīng)營者集中的決定。由于此項(xiàng)集中規(guī)模較大、影響復(fù)雜,2008年12月20日,初步階段審查工作結(jié)束后,商務(wù)部決定實(shí)施進(jìn)一步審查,書面通知了可口可樂公司。2008年9月18日,可口可樂公司向商務(wù)部遞交了申報(bào)材料。每股作價(jià)較匯源當(dāng)時(shí)股價(jià)溢價(jià)近兩倍。 本文共分為四大部分，先分析了經(jīng)營者集中的含義和國家對(duì)經(jīng)營者集中不予禁止的情形，又介紹了反壟斷審查的申報(bào)和程序，還對(duì)正處于醞釀規(guī)劃階段的國家安全審查的現(xiàn)狀和前景作了分析，最后分析外資并購對(duì)我國經(jīng)濟(jì)的沖擊和影響，并對(duì)如何保護(hù)我國的民族企業(yè)、民族品牌提出了建議。：可口可樂公司并購匯源果汁公司一案，不僅是我國食品及飲料業(yè)有史以來的最大交易，也是迄今為止最大的一宗外資并購，還是適用我國《反壟斷法》的第一個(gè)外資并購案件，因此具有豐富的研究?jī)r(jià)值。筆者針對(duì)該并購案涉及的主要法律問題，進(jìn)行了探討分析，并提出了自己的觀點(diǎn)。關(guān)鍵詞：可口可樂并購匯源 反壟斷審查 國家安全審查 民族品牌保護(hù) 2008年9月,總計(jì)近180億港元全面收購匯源果汁，合計(jì)持有匯源果汁公司66％股份的匯源果汁控股有限公司、法國達(dá)能集團(tuán)和美國華平基金三大股東表示接受并做出不可撤回的承諾。并引起了匯源在香港上市股價(jià)大幅上升。11月20日,商務(wù)部認(rèn)為可口可樂公司提交的申報(bào)材料達(dá)到了《反壟斷法》第二十三條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),對(duì)此項(xiàng)申報(bào)進(jìn)行立案審查,并通知了可口可樂公司。在進(jìn)一步審查過程中,商務(wù)部對(duì)集中造成的各種影響進(jìn)行了評(píng)估,并于2009年3月20日前完成了審查工作。[1] 筆者試對(duì)可口可樂并購匯源案所涉及的相關(guān)法律問題，作以下探討：一、何為經(jīng)營者集中，以及國家對(duì)集中不予禁止的例外情形（一）經(jīng)營者集中的含義和表現(xiàn)形式《反壟斷法》中的經(jīng)營者集中一詞，是借鑒了歐盟的“企業(yè)集中”而創(chuàng)立的，而沒有移植其他國家和我國立法實(shí)踐中普遍采用的“并購”一詞。《反壟斷法》第20規(guī)定了經(jīng)營者集中的三種情形：第一，經(jīng)營者合并；第二，經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)；第三，經(jīng)營者通過合同等方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。在實(shí)際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，經(jīng)營者集中的主要表現(xiàn)方式如下：1． 經(jīng)營者合并主要有兩種方式：一種是吸收合并，又稱存續(xù)合并，指兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)合并時(shí)，其中一個(gè)或一個(gè)以上企業(yè)并入到另一家企業(yè)中的法律行為；另一種是新設(shè)合并，指兩個(gè)或者兩個(gè)以上企業(yè)組合成為一家新企業(yè)的法律行為，原來的兩家企業(yè)不再存續(xù)。主要有兩種方式：一種是一家企業(yè)取得另外一家或者幾家企業(yè)的股權(quán)，該企業(yè)成為另外一家或幾家企業(yè)的控股股東并進(jìn)而取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)，這叫做股權(quán)收購；另外一種方式是一家企業(yè)通過購買、置換、抵押等方式取得另一家或者幾家企業(yè)的資產(chǎn)，該企業(yè)成為另外一家或者幾家企業(yè)的控股股東或?qū)嶋H控制人，從而取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)，這叫做資產(chǎn)收購。3．經(jīng)營者通過合同等方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。目前由于股票市場(chǎng)的活躍和健全，股票上市是募集資金的重要方式，所以一些大企業(yè)間的經(jīng)營者集中的主要形式是股權(quán)收購的方式，即要約或者部分收購上市公司的股票來取得對(duì)目標(biāo)公司的股權(quán)，從而達(dá)到取得控制權(quán)的目的。[2] 此外，對(duì)于反壟斷法的經(jīng)營者集中控制制度的完善工作，商務(wù)部發(fā)布了一些草案和意見稿，廣泛征求意見。并網(wǎng)上征求修改意見和建議。這表明商務(wù)部已經(jīng)認(rèn)識(shí)到完善我國經(jīng)營者集中控制制度法律體系的重要性，這是我國經(jīng)營者集中控制制度發(fā)展的重要一步?！边@個(gè)規(guī)定明顯是對(duì)具有限制競(jìng)爭(zhēng)影響的經(jīng)營者集中的豁免。符合社會(huì)公共利益，根據(jù)商務(wù)部2006年《外資并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》第54條的規(guī)定，它除了規(guī)定改善市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)條件的企業(yè)并購可以向商務(wù)部和國家工商局申請(qǐng)審查豁免外，其他三種企業(yè)并購也可得到這樣的待遇，它們是：重
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