【文章內容簡介】 享 （ 4） 瑞典意志沒有一部單一的成文憲法，而是由《政府組織法》、《王位繼承法》、《出版自由法》和《議會法》構成了該國的基本法 （ 5） 主權在民原則，是現(xiàn)代世界各主要國家 的基本的憲法和政治原則，是現(xiàn)代政治合法性的基礎和關鍵坐在 （二）代議制原則 (此原則所涉及的則是人民行使國家權力的現(xiàn)實途徑 ) ： （ 1）代議制：是指人們并不直接行使管理國家的權力，而是通過選舉代表組成代議機關來行使國家權力 （ 2）直接民主制：所有公民能夠聚集在一起開會，討論國家事務的決定和管理 （ 3）間接民主制：由人民選舉代表，組成代議機關來討論并決定國家公共事務 （ 4）《代議制政府》 （ 5）柏克： 18 世紀英國政治思想家，柏克的代議制政府理論強調代議制政府是由少數(shù)精英集團領導下的結構嚴密的工作機構； 柏克的代議制理論也觸及到了現(xiàn)代議會政治中的一個關鍵問題，即如何處理過節(jié)利益與黨派利益的關系問題 （ 6）密爾： 19 世紀英國著名的古典自由主義思想家，他的《代議制政府》一書比較全面而系統(tǒng)地論述了資產階級代議民主制的各種具體的問題和制度安排 ： （ 1）近代代議制度的發(fā)展過程 議會源自英國《大憲章》開始的大會議，并經過了從貴族會議到等級會議、再到議會的轉變。英國既是“議會之母”，也是代議制度的發(fā)源地； 既要防止權力的專橫，又要有利于資產階級的政治統(tǒng)治，代議制、法治和分權制衡，是最重要的三大 發(fā)明； 馬斯．阿奎那就認為，每個人都應該在政府中有自己的份額，政體中應該有國王、貴族的首領和由選舉產生的人民代表 （ 3）密爾關于代議制的論述： 密爾認為，“代議制政體就是，全體人民或一大部分人民通過由他們定期選出的代表行使最后的控制權”，人民“必須完全握有這個最后的權力。無論什么時候他們高興，他們就是支配政府一切行動的主人” （ 4）代議制是現(xiàn)代國際政府形式的必然選擇： ①資本主義的商品經濟要求實行民主制；②現(xiàn)代國家無論是領土還是人口都達到了相當大的規(guī)模；③既然資本主義的生產方式要求在 政治上實行民主制，但資本主義所造成的國家規(guī)模又不可能實行直接民主，解決這個問題的唯一可行的辦法就是實行間接民主，即由人民選舉代表，組成代議機關來討論并決定國家公共事務。由于代議制比較成功地解決了民主的規(guī)模和民主的實現(xiàn)問題，代議制也就成了現(xiàn)代國家普遍采用的政府形式 ： （ 1）如何解決現(xiàn)代國家民主與規(guī)模問題：實行間接民主 （ 2）代議機關的議事規(guī)則應體現(xiàn)那些要求： ①人民通過代議機關行使國家主權 ；② 人民通過選舉代表組成代議機關 ；（普選制構成代議制的基礎）③ 代議機關必須遵循嚴肅的議事規(guī)則 ；④ 少數(shù)服從多數(shù) 與保護少數(shù)原則 ；（密爾認為，只有保護全體公民的權利才是真正的民主，而僅僅保護多數(shù)人的權利則是虛假的民主）⑤ 代議民主并不排斥直接民主；（盧梭是提倡直接民主的，同時也堅決反對代議制； 按盧梭的觀點，人民主權具有以下原則：主權是至高無上的 。主權是不可轉讓的 。主權是不可分割的 。主權是不能代表的 ） ： 密爾是怎樣論述理想上最好并且實際可行的政府形式的：代議制政府 7 代議制政府具有以下幾個方面的本質規(guī)定：（ 1）代議制政府是主權屬于公民集體而不屬于個人的那種政府；（ 2）代議制政府是公民參與政治過程的這樣一個政府： 平民政府而非貴族政府、公民積極參與政治過程并以此為基礎的政府；（ 3）代議制政府有兩大基本職能：一是管理國家公共事務的機關；二是國民教育機關，培育公共精神，倡導和維護一種公共精神，應是政府的首要職能 一、代議制政府的兩大弊端及建設方案 弊端：（ 1）議會中的普遍無知和無能，或者說得溫和一點，智力條件不充分；（ 2）可能受到“和社會普遍福利不同的利益”的影響 建設方案：（ 1）實行精英民主；（ 2）以比例代表制替代多數(shù)代表制；（ 3）保障少數(shù)代表在議會的對抗職能 （三）法治原則 （ 法治是西方政治制度的一個最根本的 憲法原則 ） ： （ 1）亞里士多德：古希臘政治思想家；強調法治優(yōu)于一人之治，是關于法治思想的最早起源之一 （ 2）西塞羅：古羅馬共和國末期的政治家、思想家；他根據(jù)古希臘斯多葛派哲學，比較系統(tǒng)地提出了自然法理論 （ 3）憲政：主要指稱一種近代以來形成的政治制度，以憲法為標志、以人民主權為合法性基礎，以代議制民主為行使權力的方式，實現(xiàn)了權力的分立與制衡、確立了司法審查制度等一套制度結構 （ 4）法治：是相對于“人治”的一種治理國家的理論、原則與方法。其基本含義是：以法律為國家和公民的活動的基本準則，任何國家機關 、社會團體和公民個人包括國家的最高領導人在內，都必須毫無例外地遵守法律，依照法律的規(guī)定活動，法律面前人人平等，無論誰違法犯罪都要受到法律的同意制裁（戴雪在其《憲法精義》中指出了法治的三個特征） （ 5）自然法：人是生而具有生命、自由和財產的權利，這些權利被稱為自然權利，即依據(jù)自然法所享有的權利 （ 6）成文憲法：是指將國家基本組織、人民權利義務以一套法律文書形式表帶的憲法（美國 1787 年憲法是世界上第一部成文憲法） （ 7）不成文憲法：是指沒有專門的統(tǒng)一的憲法典，而是由帶有憲法性質的各種歷史文件組成的（典型國家 ：英國） （ 8）法律的普遍性和公開性：普遍性：①是法律的適用不是針對某些特定的人群，而是所有的人和一系列相同的事務；②是法律的規(guī)范是具有普遍意義的規(guī)范； 公開性：就是一切法律都必須公布于眾 ： （ 1）憲政與法治的關系： 法治原則要求時限“法的統(tǒng)治”，法治中的“法”不僅包括由國家立法機關制定和認可的，由國家強制力保證實施的一般法律，而且也包括憲法。因此，法治中的“法”上升到憲法，法治也就自然上升到了憲政的高度。在這個意義上講，憲政是法治的最高形式 （ 2）司法獨立的含義 司法獨立是指 司法權由司法機關依法獨立行使，任何機關、團體和個人不得加以干涉。其內容包括：①法官獨立審判案件，不受任何干預；他們在審理、判決刑事、民事、行政案件時，只根據(jù)法律，不受其他因素影響；②司法機關組織系統(tǒng)獨立；③為保證法官獨立審判，判定相應條款以保護法官地位和權力不受侵犯④ ： 法治原則的主要內容： 法律必須是普遍的和公開的； 法治的最終目的是維護人的公民權利和政治權利；（權利構成憲政制度的根本問題） 法律面前人人平等；（法律面前人人平等是資產階級革命提出來的“平等”原則的具體體現(xiàn)； 法律面前人人平等在 1789 年法國革命所頒布的《人權和公民權利宣言》中得到了集中的表述）司法必須獨立 8 阿奎那法治思想：永恒法、自然法、人法、神法； 在這四種法律秩序中，自然法與人法最為重要； 人法通過兩種類型或形式即萬民法和市民法確定了自然法； 阿奎那發(fā)展了自然法的觀念，并認為自然法要高于制定法，這些思想構成了西方近代法治思想的重要源流 麥基文指出：“憲政的核心本質就是對政府的法律限制，是對專政的反對，它的反面是專斷，即恣意而非法律的統(tǒng)治” （四）分權制衡原則 ： (1)波里比 阿：古希臘歷史學家； 曾在其所著的《羅馬史》一書中考察了古羅馬國家的政治制度，論述了古羅馬帝國興盛的原因 古希臘，亞里士多德提出國家權力主要有三種職能即立法、行政和審判，并提出國家職能機構應分工的問題 (2)洛克的分權學說：在《政府論》一書中，洛克把政府所掌握的政治權力分為三個方面：制定法律、執(zhí)行法律和保衛(wèi)國家不受外來侵害。相應地，政府權力一起性質可以分為三個部分，即立法權、執(zhí)行權和對外權。他所劃分的“三權”實際上只有兩權，即立法權和行政權 (3)麥迪孫、漢密爾頓的分權理論：美國建國者們的分權制衡理論 集中反映在漢密爾頓和麥迪孫所著的《聯(lián)邦黨人文集》中； 美國“憲法之父”的麥迪遜是分權學說的信奉者和踐行者； 漢密爾頓對分權理論的貢獻在于強調司法獨立； 杰斐遜繼承了孟德斯鳩的三權分立思想，而且進一步指出，要保障人民主權，防止暴政，僅僅在聯(lián)邦政府層面實行三權分立是不夠的，還須在聯(lián)邦與州政府、地方政府之間實行縱向分權，層層分權 (4)制衡（制約與平衡）： 所謂制衡，則是指分立為不同部分的權利之間應形成彼此制約的關系，其中任何一部分權利都不能獨占優(yōu)勢。 ： （ 1）分權制衡的含義： 是指國家的立法 \行政和司法權各自分立而又相互牽制和協(xié)調；這一原則包括兩方面內容：首先是權力的分立，是指政府的權力主要是立法權、行政權和司法權應該交給不同的政府機構。 其次是制約月平衡，是使三種權力混合起來，讓政府的三個部門互相限制（是西方政治制度的一項基本原則，它確立西方政治制度的基本框架、組織原則和運行機制） （ 2）三種不同的分權制衡模式的不同特點： 美國模式 （典型的三權分立國家）：①國會與總統(tǒng)之間的分權制衡；②總統(tǒng)與法院之間的分權制衡；③國會與法院之間的分權制衡； 英國模式：①議會與內閣之間的相互 制衡；（議會對內閣進行牽制的形式：一是質詢；二是辯論；三是批準立法；四是倒閣）②議會主權與司法的相對獨立 法國模式：①第三、第四共和國的權力失衡：在第三、第四共和國的議會共和政體下，盡管存在著一定的立法、行政與司法三種權力之間的分權與制衡，但是，議會處于國家權力中興；②第五共和國的分權制衡：首先，以總統(tǒng)為國家權力的中心。其次，政府權力和地位得到大大提升。第三，限制議會的權力，使議會的地位和作用明顯下降 （ 3）孟德斯鳩的三權分立學說（孟德斯鳩創(chuàng)立了較為完整、科學的三權分權理論） 法國的孟德斯鳩主張， 把國家權力分為立法權、行政權和司法權。他主張三權要分立，要相互制衡。當然，相對于立法權和行政權，司法權在他的三分說中并不很重要，制衡的重點是立法和行政。孟德斯鳩三權分立學說傾向于行政權 ： 近代分權學說的發(fā)展過程： （ 1）洛克的分權學說；（ 2）孟德斯鳩的三權分立學說；（ 3）杰斐遜、麥迪孫、漢密爾頓對分權理論的發(fā)展 ： 分析美國政治制度中的分權制衡原則的體現(xiàn) 9 （ 1）國會與總統(tǒng)之間的分權制衡：國會雖然有立法權，以法律的形式約束總統(tǒng)，但總統(tǒng)也享有部分立法權。 同樣，國會也分 享總統(tǒng)的部分行政權。國會還有彈劾總統(tǒng)及一切行政官員的權力 （ 2）總統(tǒng)與法院之間的分權制衡：總統(tǒng)享有一部分司法權，總統(tǒng)可以任命法官，包括聯(lián)邦最高法院法官?？偨y(tǒng)有權赦免罪犯，是法院無法對其進行法律追究?？偨y(tǒng)還有行政裁判權。但法院也擁有一些制約總統(tǒng)的力量。如聯(lián)邦最高法院的法官雖由總統(tǒng)任命，但一經任命便終身任職。法院還掌握司法審查權。 （ 3）國會與法院之間的分權制衡：國會有權同意或不同意總統(tǒng)任命的法官，有權對法官進行彈劾。國會通過的法律，一旦生效，除非被先不違憲，法院必須執(zhí)行。但法院也有權審查國會的立法，一旦某項法 律被宣布違憲就不再執(zhí)行 （五）人權原則 ： (1)自然權利：是指在國家產生以前，人們依據(jù)自然法而享有的一系列基本權利，這些權利包括個人的生命權、自由權和財產權 (2)天賦人權：自然權利是指人所普遍固有的權力，并不是由國家法律賦予的，因此自然權利常常又被譯為天賦人權 (3)《人權宣言》： 1789 年；是法國的第一部憲法 (4)美國的《權力法案》：指的是由國會與 1791 年通過的美國憲法中第 1 至第 10 條憲法修正案 ： 人權理論的發(fā)展與人權的主要內容 第一代人權形成于美、法兩國革命時期，被稱為 消極的權利（第一代人權主要是最基本的人權，在法律上體現(xiàn)為一系列實體性權利，比如生命權、自由權、住宅不受侵犯、遷移權、契約自由、自由選擇職業(yè)權等）；第二代人權形成于俄國革命時期，被稱為積極的權利；第三代人權涉及人類生存條件面臨的各種大問題，被稱為“連帶關系”的權利 （ 1）人權是資產階級憲政革命時期提出來的革命口號，是新興資產階級反對封建專制和特權的思想武器，也是動員廣大人民群眾的社會政治原則之一 （ 2） 20 世紀中葉以后，人權的內容已經大大擴展了，并在理論上加以論證，從近代資產階級政治革命開始到 現(xiàn)在，人權已經由第一代人權發(fā)展到了第三代人權 （ 3）除了非神學的自然法學說外，正義理論、人本主義也構成了人權思想的理論基礎 （ 4）美國學者 霍爾姆斯和桑斯坦認為，權利可分為道德權利和法律權利 （ 1）自然法理論所蘊含的平等觀念是近代人權思想的萌芽；自然權利是近代人權的主要內容和來源 （ 2）近代自然法理論最先是由荷蘭法律學者格勞修斯提出來的。繼格勞修斯之后，英國的霍布斯、洛克系統(tǒng)闡述了自然權利理論，自然權利成為近代自然法理論的核心概念 （ 3）自然權利的概念首先出現(xiàn)在霍布斯的政治哲學中，霍布 斯唯一關注的自然權利是生命權，在霍布斯看來：“自然權利的首要基礎就是：每個人都盡其可能地保護他的生命?！? 霍布斯把自然法看做是捍衛(wèi)生命權的法則，保障生命便成為衡量人的一切行為的善惡標準 （ 4）洛克，指出，在自然狀態(tài)下，依據(jù)自然法，每個人便享有天賦自然權利，其中最核心的是生命權、自由權和財產權。 （ 5）繼洛克之后，法國的孟德斯鳩、盧梭、狄德羅、愛爾維修、美國的潘恩、杰斐遜等人進一步發(fā)展了自然權利學說 （ 1）英國是實行不成文憲法的國家，人權原則主要體現(xiàn)在《大憲章》、《權利請愿書》、《權 利法案》；在《大憲章》中，第一次提出關于國民的自由、財產等人權問題 （