【文章內(nèi)容簡介】 地和集體所有土地 ? 股份公司獲得土地使用權(quán)的主要方式為： ﹟ 出讓取得：直接從國土管理部門以交納土地出讓金的方式獲得土地使用權(quán) ﹟ 轉(zhuǎn)讓取得：從其他已獲得出讓土地的使用權(quán)人購買獲得土地使用權(quán) ﹟ 租賃取得：向國家或其他獲得出讓土地的使用權(quán)人租賃獲得土地使用權(quán) ﹟ 出資入股：國家、其他單位和個人以土地使用權(quán)出資投入股份公司 ﹟ 授權(quán)經(jīng)營：國家控股公司或國家授權(quán)投資的國有獨(dú)資公司和集團(tuán)公司在獲得國務(wù)院的授權(quán)后，以被授權(quán)經(jīng)營的一定年限的土地使用權(quán)向股份公司出資或租賃的方式。 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 36 二、出資的主要類型、方式和程序 以土地使用權(quán)出資應(yīng)注意的事項（續(xù)一） 根據(jù)國土資源部 《 關(guān)于改革土地股價結(jié)果確認(rèn)和土地資產(chǎn)處置審批辦法的通知規(guī)定： ? 企業(yè)改制涉及的土地處置方案不再進(jìn)行審批，直接向市、縣土地行政管理部門辦理變更登記或有償用地手續(xù)。 ? 通過 授權(quán)經(jīng)營方式或國家作價出資入股方式取得土地使用權(quán) 的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)辦理土地使用權(quán)的處置審批手續(xù)。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)改制的企業(yè)，土地資產(chǎn)處置方案應(yīng)報國土資源部審批，其他企業(yè)應(yīng)報土地所在的省級土地行政主管部門審批。 ? 土地使用權(quán)處置方案的主要內(nèi)容應(yīng)包括企業(yè)改制的形式和內(nèi)容、企業(yè)現(xiàn)使用土地的狀況和擬處置的狀況、擬處置的方式和價格等。 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 37 二、出資的主要類型、方式和程序 以土地使用權(quán)出資應(yīng)注意的事項（續(xù)二） ? 企業(yè)改制涉及的集體土地，應(yīng)通過征用程序先轉(zhuǎn)為國有土地，然后再辦理有償使用手續(xù)。 ? 例外情況 ﹟ 股份公司的經(jīng)營范圍如果包括種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，確實需要使用集體土地的，可以同農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織簽署承包經(jīng)營合同，以承包的方式使用集體土地。 ﹟ 農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織使用鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）土地利用總體規(guī)劃確定的建設(shè)用地興辦企業(yè)或者與其他單位、個人以土地使用權(quán)入股、聯(lián)營等形式共同舉辦企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)持有關(guān)批準(zhǔn)文件，向縣級以上地方人民政府土地行政主管部門提出申請，按照省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的批準(zhǔn)權(quán)限，由縣級以上地方人民政府批準(zhǔn)；其中，涉及占用農(nóng)用地的，依照 《 土地管理法 》 第 44條的規(guī)定辦理審批手續(xù)。 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 38 二、出資的主要類型、方式和程序 股份有限公司成立后的資產(chǎn)完善工作 （ 1）法定登記類資產(chǎn)－－變更登記 土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)、車輛所有權(quán)、股權(quán)、商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)等 （ 2）其他實物類資產(chǎn)－－移交 機(jī)器設(shè)備、辦公用品等 （ 3）依據(jù)契約類法律文件所取得的權(quán)利資產(chǎn)－－變更原契約權(quán)利人 特許使用權(quán)、非專利技術(shù)等 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 39 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 主營業(yè)務(wù)突出 ? 中國證券監(jiān)督管理委員會證監(jiān) [1998]8號 《 關(guān)于股票發(fā)行工作若干問題的補(bǔ)充通知 》 的界定： 主營業(yè)務(wù)突出的具體標(biāo)準(zhǔn)是公司主營業(yè)務(wù)（指某一類業(yè)務(wù)）收入占其總收入的比例不低于 70％，主營業(yè)務(wù)利潤占利潤總額的比例不低于 70％。 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 40 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 獨(dú)立性的要求 是否具有面向市場自主經(jīng)營的能力，具體表現(xiàn)為： ? 業(yè)務(wù)獨(dú)立－－研、產(chǎn)、供、銷等是否體系完整、獨(dú)立 ? 財務(wù)獨(dú)立－－是否獨(dú)立核算、獨(dú)立納稅、共用銀行賬號 ? 人員獨(dú)立－－是否一套班子、兩塊牌子，兼職情況較多 ? 資產(chǎn)完整－－是否有清晰的資產(chǎn)范圍、完整的權(quán)屬 ? 機(jī)構(gòu)獨(dú)立－－是否存在合署辦公、共設(shè)部門的情形 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 41 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算 ? 《 公司法 》 規(guī)定的股份公司發(fā)行新股的條件包括：三年連續(xù)盈利、三年內(nèi)財務(wù)無虛假記載； ? 中國證監(jiān)會規(guī)定自 2021年 1月 1日起，股份公司申請首次公開發(fā)行股票并上市，應(yīng)當(dāng)自設(shè)立股份有限公司之日起不少于三年。 ? 不受設(shè)立股份公司三年期限限制的例外情況： ﹟ 國有企業(yè)整體改制設(shè)立的股份有限公司 ﹟ 有限責(zé)任公司依法整體變更設(shè)立的股份有限公司（合計應(yīng)滿三年） ﹟ 經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)豁免 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 42 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算（續(xù)一） ? 國有企業(yè)整體改制設(shè)立股份公司不滿三年，連續(xù)計算經(jīng)營業(yè)績應(yīng)當(dāng)具備下列條件： ﹟ 主要發(fā)起人以具有經(jīng)營業(yè)績的經(jīng)營性資產(chǎn)出資。投入的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具備完整性，即生產(chǎn)經(jīng)營所需要的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等資產(chǎn)必須全部投入股份公司； ﹟ 主要發(fā)起人和其他發(fā)起人均以經(jīng)營性資產(chǎn)出資的，主要發(fā)起人的經(jīng)營業(yè)績可以連續(xù)計算，其他發(fā)起人的經(jīng)營業(yè)績不能連續(xù)計算。 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 43 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算（續(xù)二） ? 有限責(zé)任公司如成立已滿三年，但變更為股份公司的時間尚不足三年，如須連續(xù)計算經(jīng)營業(yè)績，應(yīng)符合下列條件： ﹟ 有限責(zé)任公司以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額折合為股份有限公司的股份，未根據(jù)評估結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳。 ﹟ 中外合資經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，若其組織形式為有限責(zé)任公司，并按照 《 公司法 》 和 《 關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定 》 的規(guī)定，整體變更設(shè)立股份有限公司的，比照一般有限責(zé)任公司執(zhí)行。 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 44 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算（續(xù)三） ? 申請首次公開發(fā)行股票的公司應(yīng)在最近三年中： ﹟ 實際控制人未發(fā)生變化 ﹟ 公司管理層未發(fā)生變化 ﹟ 持續(xù)經(jīng)營相同的業(yè)務(wù) ? 因重大購買、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立、重大增資或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請發(fā)行上市。 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 45 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 資本規(guī)模的設(shè)定 ? 最低注冊資本數(shù)額 《 公司法 》 規(guī)定的股份有限公司的最低注冊資本額為人民幣 1000萬元； ? 發(fā)行股票前的最低注冊資本 《 股票發(fā)行與交易管理暫行條例 》 規(guī)定設(shè)立股份有限公司申請公開發(fā)行股票的，在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認(rèn)購的部分不少于人民幣3000萬元；即股份有限公司的注冊資本在發(fā)行前不少于 3000萬元； ? 申請在證券交易所上市的最低注冊資本 《 股票發(fā)行與交易管理暫行條例 》 規(guī)定股份有限公司申請其股票在證券交易所交易，發(fā)行后的股本總額應(yīng)當(dāng)不少于人民幣 5000萬元。 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 46 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性 ? 《 公司法 》 規(guī)定股份公司發(fā)起人持有的股份，自公司成立之日起 3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 ? 如考慮小股東持有股權(quán)的靈活性，可以先設(shè)立有限責(zé)任公司，股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定后再變更為股份有限公司。 ? 根據(jù) 《 股票發(fā)行審核備忘錄第 15號 》 規(guī)定，在審核是否在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利以及是否可以連續(xù)計算業(yè)績時，標(biāo)準(zhǔn)之一便是最近一年內(nèi)發(fā)行人的股東結(jié)構(gòu)未發(fā)生較大變化。 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 47 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 稅收優(yōu)惠和財政補(bǔ)貼的資格和合法性 ? 是否因改制導(dǎo)致稅收優(yōu)惠終止并補(bǔ)稅 ? 是否因改制導(dǎo)致接受補(bǔ)貼的資格喪失 ? 地方政府給予的稅收優(yōu)惠的合法性 根據(jù)國發(fā)（ 2021） 2號文 《 國務(wù)院關(guān)于糾正地方自行制定稅收先征后返政策的通知 》 ，除經(jīng)國務(wù)院審批以外，只有符合現(xiàn)行稅收征管法律法規(guī)規(guī)定的稅收減免與返還才是合法有效的。 ? 公司享受政府補(bǔ)貼的合法性 對于公司享受的政府補(bǔ)貼、財政撥款，其批準(zhǔn)文件中應(yīng)當(dāng)明確了該項政府補(bǔ)貼、財政撥款的資金渠道及其依據(jù)、補(bǔ)貼或撥款的權(quán)屬、補(bǔ)貼或撥款的用途和今后的處置方法及會計處理。 廣東信達(dá)律師事務(wù)所 張炯 律師 48 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 稅收優(yōu)惠和財政補(bǔ)貼（續(xù)一） ? 財政補(bǔ)貼的會計處理及對資產(chǎn)的影響 ﹟ 如果政府補(bǔ)貼批準(zhǔn)文件明確該補(bǔ)貼僅由公司代管并指定用途，不屬公司全體股東享有，則該部分政府補(bǔ)貼直接作為負(fù)債處理。 ﹟ 如果政府補(bǔ)貼批準(zhǔn)文件明確該補(bǔ)貼由公司全體股東享有，屬于財政扶持領(lǐng)域而給予的補(bǔ)貼，公司在實際收到時計入補(bǔ)貼收入。 ﹟ 如果財政撥款批準(zhǔn)文件明確該撥款具有專門用途，在該項撥款實際到位時應(yīng)作為 “ 長期應(yīng)付