【文章內(nèi)容簡介】 的工作要點 律師根據(jù)改制企業(yè)的具體情況，特別關(guān)注改制企業(yè)職工的意愿，協(xié)助改制企業(yè)設(shè)計股份合作制改制方案。 律師應(yīng)適用股份合作制的相關(guān)法規(guī)，協(xié)助改制企業(yè)處理采用股份合作制方式改制的相關(guān)事務(wù)。對采用股份合作方式改制的企業(yè)，一般不適用公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)定。 律師接受委托，協(xié)助股份合作制改制企業(yè)設(shè)計合法的股權(quán)結(jié)構(gòu)。股東人數(shù)超過50人的，必須適用股份合作制相關(guān)法規(guī)。股東人數(shù)未超過50人的，改制企業(yè)經(jīng)征詢各方意見而適用公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的規(guī)定進(jìn)行改制的，律師一般應(yīng)建議改制企業(yè)告知新股東該企業(yè)改制將不再依據(jù)相關(guān)法規(guī)引入股份合作制機(jī)制。 律師接受委托，對股份合作制企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)在改制方案中做出安排，重點關(guān)注企業(yè)權(quán)力部門與全體持股職工的相互關(guān)系。 律師應(yīng)告知改制企業(yè)按照最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第8條至第11條的精神，處理債權(quán)債務(wù)，改制方案中應(yīng)確定原有的債權(quán)債務(wù)，并告知改制企業(yè)公告?zhèn)鶛?quán)人，依法進(jìn)行債權(quán)登記。四、盡職調(diào)查與法律意見書 本指引所稱盡職調(diào)查，是指國有企業(yè)改制與重組過程中，律師為出具《法律意見書》，依據(jù)國有企業(yè)的改制、重組、產(chǎn)權(quán)交易等商業(yè)計劃，對有關(guān)資料、文件、信息以及其他事實情況，從法律專業(yè)角度進(jìn)行調(diào)查、研究、分析和判斷。 律師應(yīng)當(dāng)充分重視盡職調(diào)查工作的必要性與重要性。盡職調(diào)查是律師從事國有企業(yè)改制與重組工作的專門職責(zé)，是律師對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案出具《法律意見書》的依據(jù)。 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)排除各種外部因素對律師工作的不利影響，排除各種妨礙與干擾，以保證盡職調(diào)查工作的獨(dú)立性。 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審核、比對相關(guān)資料。對于需要制作調(diào)查筆錄的，應(yīng)當(dāng)親自當(dāng)面詢問有關(guān)人員，以保證盡職調(diào)查工作的真實性。 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)在相關(guān)資料發(fā)生矛盾或者不相一致的情況時，要求委托人予以核實，也可以商請其他中介部門協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查工作的準(zhǔn)確性。 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)注意收集完整的調(diào)查資料，對于無法獲得的與改制工作或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在《法律意見書》中明確說明。 律師開展與國有企業(yè)改制相關(guān)的盡職調(diào)查工作的，應(yīng)當(dāng)注意保持與委托人以及調(diào)查對象的良好溝通，并在盡職調(diào)查過程中制作必要的工作底稿。工作底稿應(yīng)當(dāng)真實、完整，記錄清晰并適宜長期保存。 盡職調(diào)查的工作底稿一般包括以下內(nèi)容：（1）與改制企業(yè)設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料，如設(shè)立批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照、合同、章程等文件或變更文件的復(fù)印件；（2）重大合同、協(xié)議及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本；（3）與委托人以及調(diào)查對象相互溝通情況的記錄，對委托人與調(diào)查對象提供資料的檢查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘察記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明；（4）委托人、調(diào)查對象及相關(guān)人員的書面保證或聲明書的復(fù)印件；（5）對保留意見及疑難問題所作的說明；（6）其他與出具盡職調(diào)查報告相關(guān)的重要資料。 在明確盡職調(diào)查目的、對象以及工作范圍后，律師應(yīng)依據(jù)改制企業(yè)的特點和具體情況，以書面形式向委托人以及調(diào)查對象開具盡職調(diào)查清單，要求調(diào)查對象依據(jù)清單，在合理或者約定的時間內(nèi)，以律師所知曉的形式提供完整、齊備的原件或與原件審核一致的復(fù)印件。 律師需要調(diào)查改制企業(yè)設(shè)立情況、沿革情況和變更情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供或輔之以公司登記資料的查詢，取得下列相關(guān)文件，包括但不限于：（1）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；（2）企業(yè)或公司章程；（3）與企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文；（4）企業(yè)取得的與業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)的批準(zhǔn)、許可或授權(quán)；（5）企業(yè)取得的資格認(rèn)定證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等；（6）企業(yè)變更登記事項的申請與批準(zhǔn)文件；（7）企業(yè)成立時及成立之后歷次驗資報告及資產(chǎn)評估報告；（8）股東會、董事會的會議記錄和決議；（9）企業(yè)分支部門和企業(yè)對外投資證明；（10）稅務(wù)登記證，以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文；（11）外匯登記證；（12）海關(guān)登記證明；（13）公司已經(jīng)取得的優(yōu)惠待遇的相關(guān)證明文件。 1律師需要調(diào)查改制企業(yè)基本運(yùn)營結(jié)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：（1）企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況；（2）企業(yè)目前的管理體系；（3）企業(yè)內(nèi)部管理制度與風(fēng)險控制制度。 1律師需要調(diào)查改制企業(yè)所擁有的有形資產(chǎn)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列文件，包括但不限于：（1）企業(yè)及其附屬部門的土地使用權(quán)和房屋產(chǎn)權(quán)的清單；（2）企業(yè)及其附屬部門的有關(guān)土地及房屋租賃的文件；（3）企業(yè)及其附屬部門擁有的其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。 1律師需要調(diào)查改制企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的重要合同情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：（1）任何與企業(yè)及其附屬部門的股權(quán)有關(guān)的合同；（2）任何在企業(yè)及其附屬部門的動產(chǎn)或不動產(chǎn)設(shè)定的所有抵押、質(zhì)押、留置權(quán)等擔(dān)保權(quán)益或其他權(quán)益限制相關(guān)的合同；（3）企業(yè)及其關(guān)聯(lián)部門的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同；（4）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要服務(wù)協(xié)議；（5）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同；（6）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要能源與原材料等供應(yīng)或必需品合同；（7）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重大保險合同；（8）企業(yè)及其附屬部門以前幾年或擬訂的任何合并、聯(lián)合、重組、收購或出售有關(guān)的重要文件；（9）企業(yè)及其附屬部門與主要客戶簽訂的以及與其經(jīng)營有重大關(guān)系的合同；（10）合資、聯(lián)營、合伙或投資參股及利潤共享的合同或協(xié)議；（11）公用設(shè)施協(xié)議；（12）其他重要合同，如聯(lián)營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同等等。 1律師需要調(diào)查改制企業(yè)所擁有知識產(chǎn)權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列文件，包括但不限于：（1）企業(yè)及其附屬部門對各項軟件、產(chǎn)品所擁有的知識產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)、商譽(yù)及其他知識產(chǎn)權(quán)；（2）提供所有與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊登記證明及協(xié)議。 1律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的重大法律糾紛、行政處罰等情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：（1）企業(yè)現(xiàn)存的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調(diào)查或質(zhì)詢的詳細(xì)情況；（2）企業(yè)違反或被指控違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全等方面之法律、法規(guī)、通知或訴訟的情況；（3）企業(yè)所知道的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實。 1律師需要調(diào)查改制企業(yè)聘用人員基本情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：（1）企業(yè)高級管理成員的基本情況；（2）企業(yè)和員工簽訂的勞動合同樣本；（3）企業(yè)工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協(xié)議；（4）企業(yè)職工福利政策的規(guī)章或文件。 1律師在向委托人提供的盡職調(diào)查清單中，還可以依據(jù)改制計劃、特點與要求的不同，要求委托人以及調(diào)查對象提供其他各類相關(guān)的文件或信息。 1在委托人或者調(diào)查對象依據(jù)盡職調(diào)查清單的要求提供各類文件與信息后，律師應(yīng)當(dāng)及時、謹(jǐn)慎地對所有材料進(jìn)行審閱與分析，并據(jù)此向委托人以及調(diào)查對象提出初步審查意見。 1律師在提出初步審查意見后，應(yīng)當(dāng)與委托人或者調(diào)查對象進(jìn)行充分溝通，明確需要進(jìn)一步調(diào)查的具體事項或問題，以利于在反復(fù)不斷完善的過程中，達(dá)到盡職調(diào)查工作的全部目的。 律師在獲得全部必備的信息材料后，應(yīng)當(dāng)制作最終的盡職調(diào)查報告，盡職調(diào)查報告一般包括以下內(nèi)容：（1）報告的目的與范圍。明確律師已經(jīng)由委托人處所獲悉的開展盡職調(diào)查工作并出具盡職調(diào)查報告所要達(dá)到的目的。（2）律師的工作準(zhǔn)則。律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具工作報告。（3）律師的工作程序。律師在開展盡職調(diào)查工作過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程，包括對調(diào)查對象提供材料的查驗、走訪、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件的情況等。（4）報告的相關(guān)依據(jù)。律師制作調(diào)查報告所依據(jù)的文件材料以及報告反應(yīng)情況的截止時間。（5）盡職調(diào)查報告的正文。正文內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范圍基本保持一致，如公司概況、經(jīng)營情況、資產(chǎn)狀況、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個具體問題進(jìn)行分析與解釋。（6）盡職調(diào)查的尾部。律師對盡職調(diào)查的結(jié)果，發(fā)表結(jié)論性意見。 2律師對國有企業(yè)改制工作出具法律意見的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的要求，就國有企業(yè)改制的相關(guān)法律問題發(fā)表明確的結(jié)論性意見。 2律師必須采取書面形式對國有企業(yè)改制工作出具法律意見。律師的《法律意見書》，分兩種：（1）關(guān)于改制方案的《法律意見書》；（2）關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的《法律意見書》。 2律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，主要用于產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門申請批準(zhǔn)改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案時作為報批配套文件使用。律師應(yīng)在《法律意見書》中聲明非經(jīng)律師及其所在律師事務(wù)所同意，《法律意見書》不得用于企業(yè)改制以外的其他目的或用途。 2律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，在核實與查證改制方案內(nèi)容或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案內(nèi)容的基礎(chǔ)上出具《法律意見書》。律師不得在未經(jīng)調(diào)查的情況下，僅針對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的書面內(nèi)容出具《法律意見書》。 2為產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)編制《改制方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的律師事務(wù)所應(yīng)避免同時出具《法律意見書》。 2律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，一般包括以下內(nèi)容：（1）出具法律意見書的依據(jù)；（2）律師應(yīng)當(dāng)聲明的事項；（3）律師接受委托人的委托進(jìn)行盡職調(diào)查的情況；（4）律師針對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容的合法性發(fā)表意見（律師按照方案內(nèi)容逐項發(fā)表意見，本部分的具體內(nèi)容以方案涉及的項目和法規(guī)要求的項目為準(zhǔn)）；（5）律師對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的整體性結(jié)論意見。（6）律師認(rèn)為需要說明的其他問題（包括律師認(rèn)為需要提出的保留意見及其依據(jù)）。 2律師出具《法律意見書》時，應(yīng)關(guān)注國有資產(chǎn)管理部門的審批事項及其重點，其編制方式、詳略處理應(yīng)盡可能符合其作為改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案之報批配套文件的性質(zhì)。 2律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的規(guī)定和要求，就已經(jīng)勤勉盡責(zé)而仍然不能作出明確判斷，或者已經(jīng)明確向產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)表示律師保留不同觀點的有關(guān)事項或法律問題，發(fā)表保留意