【文章內(nèi)容簡介】 人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。 發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。 發(fā)行人在獨立性方面不得有其他嚴重缺陷。 重點是處理好同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易及采購與銷售的大客戶依賴問題。 案例分析： 發(fā)審委對獨立性的審核非常嚴格，業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的不完整性，共用商標，生產(chǎn)廠房、辦公場所向關(guān)聯(lián)公司租用，業(yè)務(wù)鏈的核心環(huán)節(jié)或者一個重要的業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)依賴關(guān)聯(lián)方或第三方，都成為審核重點，尤其是創(chuàng)業(yè)板，幾乎是存在問題就會被否決。 2020年 10月 12日上會的陜西紅旗民爆集團股份有限公司亦是存在獨立性缺陷，根據(jù)申報材料，榆林正泰系納入榆林市商務(wù)局管理的國有控股企業(yè)，為陜西紅旗民爆第一大客戶。 蘇州通潤驅(qū)動設(shè)備股份有限公司 (下稱蘇州通潤 )再次被否， 12月 7日，證監(jiān)會公 布了蘇州通潤被否原因。證監(jiān)會發(fā)審委認為，蘇州通潤在報告期內(nèi)與關(guān)聯(lián)方常熟千斤頂鑄造廠 (下稱鑄造廠 )存在持續(xù)的關(guān)聯(lián)采購。 另外， 南京寶色，深圳金洋電子，盛瑞傳動等均因獨立性缺陷被否。 四 .企業(yè)上市規(guī)范運作的具體問題處理 ? 三會兩制（股東大會、董事會、監(jiān)事會，獨立董事制度，董事會秘書制度 —— 是否有其型而無其實 —— “ 人的骷髏” —— 沒有血和肉更沒有靈魂?。?發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責。 ? 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務(wù)和責任。 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格 《 中華人民共和國公司法 》 （自 2020年 1月 1日起施行） 第一百四十七條 有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員： （一）無民事行為能力或者限制民事行為能力； （二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； （三）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （五）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 中國證券監(jiān)督管理委員會 ： 《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》 規(guī)定： 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不得有下列情形： （一） 被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的； （二） 最近 36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近 12個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責； （三） 因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。 第一百四十八條 董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。 董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。 第一百四十九條 董事、高級管理人員不得有下列行為： （一）挪用公司資金； （二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； （三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保； （四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易； （五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； （六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有。 第一百五十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。 啟示： 公司的激勵與約束要對等 ——“孫悟空 ” 與 “ 緊箍咒 ” 建立公司高管問責賠償制度 公司高管問責賠償制度案例。 《 中華人民共和國公務(wù)員法 》 （自 2020年 1月 1日起施行） 第一百零二條 公務(wù)員辭去公職或者退休的，原系領(lǐng)導成員的公務(wù)員在離職三年內(nèi)，其他公務(wù)員在離職兩年內(nèi)，不得到與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的企業(yè)或者其他營利性組織任職，不得從事與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營利性活動。 公務(wù)員辭去公職或者退休后有違反前款規(guī)定行為的，由其原所在機關(guān)的同級公務(wù)員主管部門責令限期改正；逾期不改正的，由縣級以上工商行政管理部門沒收該人員從業(yè)期間的違法所得，責令接收單位將該人員予以清退，并根據(jù)情節(jié)輕重，對接收單位處以被處罰人員違法所得一倍以上五倍以下的罰款。 受中國證監(jiān)會處罰為：證券市場終生禁入者 如 2020年 6月 15日，中國證監(jiān)會做出 《 關(guān)于顧雛軍等人實施市場禁入的決定 》 ，認定科龍電器披露的 20 20 2020年年度報告存在虛假記載、重大遺漏等違法事實為由，分別決定顧雛軍、嚴友松、張宏等 7人為市場禁入者， 10年內(nèi)不得擔任任何上市公司和從事證券業(yè)務(wù)機構(gòu)的高級管理人員職務(wù)。另外證監(jiān)會還對科龍電器及顧雛軍、張宏等 12名董事分別給予了相應(yīng)的行政處罰，其中張宏被給予警告，并罰款 20萬元。 去年以來，證券期貨監(jiān)管部門協(xié)調(diào)公安機關(guān)、檢察機關(guān)、審判機關(guān)，對 “ 杭蕭鋼構(gòu) ” 、 “ 廣發(fā)證券借殼延邊公路 ” 、 “ 北亞實業(yè) ” 、 “ 帶頭大哥 777”等一批證券違法案件進行了依法嚴肅處理，全年共辦理案件 398起，移送公安機關(guān)案件 21起，對 61人實施了市場禁入。同時，建立健全打擊非法證券活動預警機制和快速反應(yīng)機制，共抓獲犯罪嫌疑人 48人，取締非法中介機構(gòu) 19家。 中國證監(jiān)會 ： 《 首發(fā)辦法 》 第二十四條規(guī)定和 《 創(chuàng)業(yè)板暫行辦法 》 第二十一條均明確規(guī)定，發(fā)行人內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證公司財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果，并且擬在創(chuàng)業(yè)板上市的發(fā)行人要由注冊會計師出具無保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報告。因此，內(nèi)控制度是否健全，亦是發(fā)審委關(guān)注的重點。 發(fā)審委發(fā)行部官員曾在保代培訓會議上表示，今后 IPO企業(yè)內(nèi)部控制制度的落實情況會成為審核的重點，主要是因為今后內(nèi)控指引將在上市公司全部施行。 *上海中技樁業(yè)股份有限公司 IPO申請被否，其也成為 2020年最早因內(nèi)控制度問題被否的企業(yè)。 五、企業(yè)上市財務(wù)硬與軟條件問題 （一）財務(wù)硬標準（主板） 最近 3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣 3000萬元 ， 凈利潤以 扣除非經(jīng)常性損益 前后較低者為計算依據(jù)； 最近 3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣 5000萬元；或者最近 3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元； 發(fā)行前股本總額不少于人民幣 3000萬元； 最近一期末無形資產(chǎn) （ 扣除土地使用權(quán) 、 水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后 ） 占凈資產(chǎn)的比例不高于 20％ ； 最近一期末不存在未彌補虧損。 （一）財務(wù)硬標準（創(chuàng)業(yè)板） 最近兩年連續(xù)盈利 ， 最近兩年凈利潤累計不少于一千萬元 ，且持續(xù)增長； 或者 最近一年盈利 ， 且凈利潤不少于五百萬元 ，最近一年營業(yè)收入不少于五千萬元 ， 最近兩年營業(yè)收入增長率均不低于百分之三十 。 凈利潤以 扣除非經(jīng)常性損益 前后孰低者為計算依據(jù)； 發(fā)行前凈資產(chǎn)不少于兩千萬元； 最近一期末不存在未彌補虧損； 發(fā)行后股本總額不少于三千萬元 。 （二）財務(wù)軟條件要求 ? 資產(chǎn)質(zhì)量良好、資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)合理、盈利能力強、現(xiàn)金流正常（可能被質(zhì)詢） ? 內(nèi)控鑒證報告 ? 審計報告 ? 會計確認和計量 ? 關(guān)聯(lián)交易價格公允 ? 稅收優(yōu)惠（合法、不依賴） ?不存在影響持續(xù)經(jīng)營的償債風險、擔保、訴訟 ?不當會計行為（虛構(gòu)交易、濫用會計政策和會計估 計、操縱財務(wù)報表） ?影響持續(xù)盈利能力的變化（經(jīng)營模式、行業(yè)地位、經(jīng) 營環(huán)境如下游產(chǎn)品降價等市場競爭非常激烈、對客戶的重大依賴、合并報表之外的不可控投資收益如委托理財、重要資產(chǎn)如品牌商標知識產(chǎn)權(quán)使用等不利變化） 《 關(guān)于做好首次公開發(fā)行股票公司 2020年度財務(wù)報告專項檢查工作的通知 》 （ 發(fā)行監(jiān)管函 [2020]551號 ）表明了中國證監(jiān)會最新 IPO財務(wù)審核重點： 保薦機構(gòu)、會計師事務(wù)所在開展自查工作時，應(yīng)重點關(guān)注首發(fā)公司報告期內(nèi)收入、盈利是否真實、準確，是否存在粉飾業(yè)績或財務(wù)造假等情形，下列事項應(yīng)予以重點核查： （ 1）以自我交易的方式實現(xiàn)收入、利潤的虛假增長。即首先通過虛構(gòu)交易（例如，支付往來款項、購買原材料等）將大額資金轉(zhuǎn)出，再將上述資金設(shè)法轉(zhuǎn)入發(fā)行人客戶，最終以銷售交易的方式將資金轉(zhuǎn)回； （ 2）發(fā)行人或關(guān)聯(lián)方與其客戶或供應(yīng)商以私下利益交換等方法進行惡意串通以實現(xiàn)收入、盈利的虛假增長。如直銷模式下，與客戶串通，通過期末集中發(fā)貨提前確認收入，或放寬信用政策，以更長的信用周期換取收入增加。經(jīng)銷或加盟商模式下，加大經(jīng)銷商或加盟商鋪貨數(shù)量，提前確認收入等； （ 3）關(guān)聯(lián)方或其他利益相關(guān)方代發(fā)行人支付成本、費用或者采用無償或不公允的交易價格向發(fā)行人提供經(jīng)濟資源； （ 4）保薦機構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方、 PE投資機構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方、 PE投資機構(gòu)的股東或?qū)嶋H控制人控制或投資的其他企業(yè)在申報期內(nèi)最后一年與發(fā)行人發(fā)生大額交易從而導致發(fā)行人在申報期內(nèi)最后一年收入、利潤出現(xiàn)較大幅度增長； （ 5）利用體外資金支付貨款，少計原材料采購數(shù)量及金額，虛減當期成本，虛構(gòu)利潤； （ 6）采用技術(shù)手段或其他方法指使關(guān)聯(lián)方或其他法人、自然人冒充互聯(lián)網(wǎng)或移動互聯(lián)網(wǎng)客戶與發(fā)行人（即互聯(lián)網(wǎng)或移動互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)企業(yè)）進行交易以實現(xiàn)收入、盈利的虛假增長等； （ 7）將本應(yīng)計入當期成本、費用的支出混入存貨、在建工程等資產(chǎn)項目的歸集和分配過程以達到少計當期成本費用的目的； （ 8）壓低員工薪金，階段性降低人工成本粉飾業(yè)績； （ 9）推遲正常經(jīng)營管理所需費用開支，通過延遲成本費用發(fā)生期間，增加利潤，粉飾報表； （ 10）期末對欠款壞賬、存貨跌價等資產(chǎn)減值可能估計不足； （ 11）推遲在建工程轉(zhuǎn)固時間或外購固定資產(chǎn)達到預定使用狀態(tài)時間等，延遲固定資產(chǎn)開始計提折舊時間； （ 12）其他可能導致公司財務(wù)信息披露失真、粉飾業(yè)績或財務(wù)造假的情況。 六、企業(yè)上市募集資金投向與監(jiān)管問題 ? 投向主營業(yè)務(wù)（禁止委托理財、資金拆放、更嚴禁炒股） ? 是否與公司的發(fā)展目標相一致 ? 融資規(guī)模的 4個適應(yīng)（經(jīng)營規(guī)模、財務(wù)狀況、技術(shù)水平、管理能力，防止“小馬拉大車”） ? 合法合規(guī)（產(chǎn)業(yè)、投資、環(huán)保、土地） ? 項目的可行性論證（批文或備案文號） ? 項目實施準備情況，即募集資金到位后項目能否順利實施，如配套的土地及房屋是否取得產(chǎn)權(quán)或使用權(quán)，對某些行業(yè)（如醫(yī)藥行業(yè)）的產(chǎn)品是否得到認證回審批，項目是否得到環(huán)境部門的環(huán)境保護批文等。 ? 實施的可行性，如是否有足夠市場消化新增加的產(chǎn)能，有關(guān)的技術(shù)能否產(chǎn)業(yè)化，是否有足夠是技術(shù)人員及業(yè)務(wù)人員來實施項目等。 ? 募集資金項目不產(chǎn)生同業(yè)競爭 ? 募集資金專項存儲制度 募集資金投向案例（ 1）： 募投資金效益風險較大。這類風險還包括經(jīng)營模式變化、項目可行性等風險，都需要企業(yè)給予全面的分析論證。 深圳市金達萊環(huán)保股份有限公司 IPO未過會的首要原因便是募集資金的投向。深圳市金達萊環(huán)保股份有限公司 IPO未過會的主要原因是，其募集資金的 運營資金未獲監(jiān)管層認可。 募集資金投向案例（ 2）： 久其軟件 IPO沒通過的核心問題是 “ 公司根本不缺錢，沒有募集資金的緊迫性 ” 其中涉及兩個環(huán)節(jié)，一是企業(yè)流動資金很富裕，有 3000萬元買了其他的理財產(chǎn)品，說明其資金不缺，沒必要募集那么多資金。據(jù)悉， 2020年，北京久其及其控股子公司上海久其投入 1200萬元購買了北京國際信托投資公司分期發(fā)行的 “ CBD土地開發(fā)項目資金信托計劃 ” 。用閑置資金購買其他理財產(chǎn)品，尤其是那么長期限的產(chǎn)品，充分說明公司資金非常充裕，發(fā)審委顯然注意到了這一點。第二個環(huán)節(jié)則是預定募集資金的投向 “ 不是太好 ” 。根據(jù) 《 北京久其軟件股份有限公司首次公開發(fā)行股票招股說明書