建設(shè)工程常見法律風(fēng)險(xiǎn)分析及合同評審要點(diǎn)(編輯修改稿)
2025-06-19 21:41 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 反擔(dān)保銀行 分包商 三、固定總價(jià)及審計(jì)定價(jià)的風(fēng)險(xiǎn) 商業(yè)風(fēng)險(xiǎn) —— 情勢變更 —— 不可抗力； 情勢變更的法律規(guī)定 （ 1）情勢變更的法律依據(jù)： A:《關(guān)于適用 中華人民共和國合同法 若干問題的解釋（二）》 B:《關(guān)于當(dāng)前形勢下做好民商事審判糾紛的指導(dǎo)意見》 (2)審慎適用情勢變更原則，合理調(diào)整雙方利益關(guān)系； A:高風(fēng)險(xiǎn)高收益不適用 。 B:石油、焦炭、有色金屬等市場屬性活潑，長期以來價(jià)格波動(dòng)較大的大宗商品標(biāo)的物審慎適用 。 C:側(cè)重保護(hù)守約一方的原則； D:嚴(yán)格的內(nèi)部審核程序； (3)適用情勢變更原則審判的內(nèi)部審核：個(gè)案適用情勢變更的，由高院審核，情況特殊的，最高院審核； 工程合同價(jià)款調(diào)整 （ 1）法院：嚴(yán)格的內(nèi)部審核程序，決定了法院在認(rèn)定情勢變更的審慎態(tài)度； （ 2）仲裁：仲裁機(jī)構(gòu)適用 情勢變更原則的靈活性較大 （ 3）在一下情形下易于得到支持： A:全國范圍內(nèi)或項(xiàng)目所在地的原材料價(jià)格巨大波動(dòng)的信息； B:項(xiàng)目所在地建設(shè)主管部門發(fā)布的建設(shè)工程價(jià)格調(diào)整意見； C:工程建設(shè)過程中合同當(dāng)事方就工程原材料價(jià)格變化引起的成本增加的協(xié)調(diào)意見等； D:合同約定：工程原材料價(jià)格波動(dòng)超過風(fēng)險(xiǎn)范圍，可以調(diào)整合同價(jià)格 ； 審計(jì)定價(jià)的風(fēng)險(xiǎn) （ 1）合同定價(jià)依據(jù)第三方審定的概預(yù)算； （ 2）合同結(jié)算依據(jù)第三方或上級單位的結(jié)算審計(jì)； 發(fā)包人對竣工結(jié)算文件不予答復(fù)的法律后果 （ 1）合同約定默許條款的，從合同約定； （ 2）合同沒有約定的，不能簡單地推論為默許； A:行政規(guī)范：《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》 —— 28 天內(nèi)不答復(fù)視為默許； B:審判指引：《關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，是否視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的復(fù)函》 :不可簡單推定 支付風(fēng)險(xiǎn) （ 1）業(yè)主支付前提：分包合同中約定，對分包商的支付以總承包人獲得業(yè)主支付為前提條件； 不同觀點(diǎn)： A:從合同相對性及公平原則角度予以否定； B：以付款條件和分包商連帶責(zé)任及當(dāng)事人意思自治角度予以認(rèn)可； C:實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)：法官自由裁量空
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